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關(guān)于銀行洗錢立法問題的探究

發(fā)布時間:2014-07-24 12:25

  隨著洗錢行為對社會的危害日益明顯,各國政府與人民對反洗錢的認(rèn)識水平普遍提高,越來越意識到反洗錢工作的重要性、復(fù)雜性、緊迫性和長期性。洗錢行為是法律層面和金融領(lǐng)域需要面對的共同問題,目前,筆耕文化推薦期刊,幾乎所有的銀行提供的服務(wù)都存在著被洗錢者利用的可能。因此,銀行反洗錢的目標(biāo)應(yīng)該著眼于確保商業(yè)銀行反洗錢戰(zhàn)略有效實施,其工作可以從提升反洗錢相關(guān)法律的地位、制定銀行系統(tǒng)的單行反洗錢法、降低經(jīng)濟生活中現(xiàn)金交易比重等方面展開。

  如果發(fā)現(xiàn)銀行的客戶在存入一大筆現(xiàn)金后,立即以支票形式轉(zhuǎn)往不同的第三者賬戶,該怎么辦?因為這背后,就很可能存在洗錢行為。洗錢影響金融的健康發(fā)展,對經(jīng)濟建設(shè)和社會穩(wěn)定都會產(chǎn)生極大的破壞作用。在整個金融領(lǐng)域中,洗錢一般是通過銀行完成的,商業(yè)銀行作為一個信用中介,信用是其立足之本,一旦為洗錢分子所利用而被揭露,公眾就將對該銀行乃至整個銀行系統(tǒng)的信用產(chǎn)生質(zhì)疑,那將嚴(yán)重動搖銀行的信用基礎(chǔ)。而且,洗錢的資金流動沒有規(guī)律性,對像中國這樣的發(fā)展中國家來說,非法資金通過清洗之后,有很大→部分流往境外。洗錢所造成的大量資金外逃,嚴(yán)重危害國家的金融穩(wěn)定和安全。

  我們必須清楚地意識到:金融是現(xiàn)代經(jīng)濟的核心,商業(yè)銀行又是金融業(yè)的主要組成部分。在這一洗錢行為的高發(fā)領(lǐng)域,銀行機構(gòu)面臨著嚴(yán)峻的反洗錢形勢。同時,實踐中,也存在反洗錢立法相對滯后、工作機制缺位、監(jiān)管比較薄弱等問題。為此,做好反洗錢工作刻不容緩。

  從整體上而言,我國反洗錢的法律制度正在逐漸形成中,但與國際社會的反洗錢法律仍存在較大差距。目前我國反洗錢法律體系存在的問題主要有:一是法律規(guī)定凌亂。我國在刑法中規(guī)定了洗錢罪,同時又頒布了有關(guān)行政規(guī)章g二是行政規(guī)章的效力層次過低。三是行政規(guī)章的實施缺乏相應(yīng)支撐,所取得的實際效果有很大的局限性。而國外很多國家或地區(qū)都正在制訂單獨的《反洗錢法》。如菲律賓、阿根廷、俄羅斯、意大利、瑞士、美國等。金融行動特別工作組(FATF)作為國際反洗錢領(lǐng)域的權(quán)威性機構(gòu),專門制定了國際反洗錢40條標(biāo)準(zhǔn)和9條特別標(biāo)準(zhǔn)(40+9),作為推動世界各國反洗錢工作的國際標(biāo)準(zhǔn)。

  從立法上而言,中國反洗錢立法與國際反洗錢立法有相同之處,也有不同之處。相同之處表現(xiàn)在立法形式均由粗略走向細(xì)化、內(nèi)容上的相似之處主要表現(xiàn)在如洗錢對象范圍擴大等方面。不同之處,同時又是不足之處,則表現(xiàn)在洗錢的對象范圍、行為方式尚未達(dá)到國際規(guī)范的寬市性要求,預(yù)防和管制洗錢的行政法規(guī)、規(guī)章方面距巴塞爾委員會的反洗錢"四原則"尚有差距。

  中國在洗錢罪的犯罪主觀方面的認(rèn)定上存在較大漏洞。根據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定,有關(guān)機構(gòu)和人員沒有義務(wù)去了解別人收益的性質(zhì),就很可能致使犯罪主觀方面不成為構(gòu)成犯罪的理由。但是,目前有些國家有不同規(guī)定:如美國法律對"明知"的界定。在美國"明知"包括"故意無視"、"蓄意疏忽"和"有意回避",從而使"推定洗錢罪"等罪名成立。因此,可以規(guī)定:明知或者有理由表明財產(chǎn)來自于非法活動,或者直接或間接從非法活動變現(xiàn)而來收益,都可以認(rèn)定為洗錢。

  現(xiàn)行洗錢罪的主體范圍僅限于上游犯罪的他犯,但在通常情況下,上游犯罪的本犯應(yīng)當(dāng)納入洗錢犯罪的主體范圍。因為涉及洗錢的犯罪分子大致可分為兩類:一類是實施上游犯罪的行為人,其中有些直接進行洗錢活動,有些為了掩飾或隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的真實性質(zhì),參與、合伙或共謀實施洗錢g另一類是委托別人代為洗錢的人,他們委托或者幫助、教唆、指導(dǎo)他人實施洗錢,即便實施洗錢未遂,這類犯罪分子也是洗錢犯罪鏈條中不可分割的重要組成部分。把上游犯罪的本犯納入洗錢犯罪的主體范圍,有利于加大對洗錢犯罪及其上游犯罪的打擊力度。因而,上游犯罪的本犯,無論是直接實施洗錢行為,抑或是委托他人實施洗錢行為,都應(yīng)當(dāng)被納入洗錢犯罪的主體范圍,承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任,按照刑法規(guī)定實行數(shù)罪并罰。

  為了加強反洗錢立法和完善的有關(guān)措施,構(gòu)建全面的反洗錢法律體系主要有三個層面的內(nèi)容:第一個層次是法律層面上的,建議制定銀行保密法、現(xiàn)金交易法、外匯管理法。修訂商業(yè)銀行法、海關(guān)法等,使這些法律在銀行保密制度方面、刑事處罰方面以及調(diào)查取證方面與反洗錢法保持一致。作為單行的反洗錢法,應(yīng)當(dāng)能夠涵蓋銀行、證券、投資、保險、信托等不同金融領(lǐng)域和從事金融業(yè)務(wù)的各類主體。

  有下列行為之一的構(gòu)成洗錢犯罪:(1)提供資金賬戶的,(2)協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者金融票據(jù)的,(3)通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的,(4)協(xié)助將資金匯往境外的,(5)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的性質(zhì)和來源的,(6)獲得、擁有和使用犯罪所得及其產(chǎn)生的收益。中國有必要把洗錢罪的外延擴大到所有嚴(yán)重犯罪,并進一步明確洗錢罪的具體表現(xiàn)形式。

  就目前而言,雖然我國刑法己將洗錢行為明確為刑事犯罪,并規(guī)定了相應(yīng)的刑事處罰g國務(wù)院以及中國人民銀行發(fā)布的一些行政法規(guī)和規(guī)章也能起到一定的預(yù)防和限制洗錢活動的作用。但由于這些規(guī)定缺乏全面覆蓋性和權(quán)威性,操作起來難度較大,而且有效性大打折扣?偟膩砜,中國反洗錢法制還不夠完善,經(jīng)驗不足,在預(yù)防洗錢方面,至今尚無一部全面的單行法規(guī),即便在上述己出臺的法律、規(guī)章中,對洗錢的管理和打擊的法律層次不高,力度有限,以致中國打擊和預(yù)防洗錢活動總體仍處于比較薄弱和滯后的局面。

  可見,洗錢總是與各種犯罪活動有關(guān)。

  全球性反洗錢國際組織FATF認(rèn)為"凡隱匿或掩飾因犯罪行為所取得的財物的真實性質(zhì)、來源、地點、流向及轉(zhuǎn)移或協(xié)助任何與非法活動有關(guān)之人規(guī)避法律應(yīng)負(fù)責(zé)任,均屬于洗錢行為。"就洗錢而言,可以說,銀行不屬于反洗錢一方,就屬于洗錢的一方。銀行若不高度重視反洗錢工作,必然被密切注視銀行系統(tǒng)薄弱環(huán)節(jié)的洗錢者所利用,間接成為洗錢者的合伙人。而且,一旦洗錢活動進入循環(huán)過程,銀行再要識別最初的非法存款來源是不太可能的。因此,反洗錢的重點應(yīng)放在第一個環(huán)節(jié)上。今后,我國的銀行系撓將有計劃、有步驟地推進反洗錢工作的各項措施,建立與社會主義市場經(jīng)濟相適應(yīng)的現(xiàn)代金融體系、現(xiàn)代金融制度和良好的金融陜序,而這些必須法治化。只有這樣,才能進一步增強我國銀行業(yè)有效防范和化解洗錢風(fēng)險的能力,充分發(fā)揮金融在發(fā)展社會主義帶場經(jīng)濟中的重要作用。

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本文編號:6012

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