發(fā)布時(shí)間：2020-04-06 04:00

【摘要】：代孕在中國已經(jīng)開展了近30年,但是代孕始終沒有進(jìn)入法律的調(diào)整范疇,我國在2015年想要在法律中對(duì)代孕進(jìn)行完全禁止的規(guī)定,但是由于立法委員的意見不統(tǒng)一,后來通過的法律中刪去該條。目前部門規(guī)章對(duì)代孕雖然完全禁止,但規(guī)章的實(shí)施效果可以說是與衛(wèi)生醫(yī)療行政機(jī)構(gòu)的頒布部門規(guī)章的初衷相去甚遠(yuǎn)。由于社會(huì)的現(xiàn)實(shí)需要使得代孕子女源源不斷出生,并且不斷有案件走入到司法領(lǐng)域中,代孕涉及到的當(dāng)事人較多,盡管案件當(dāng)事人的數(shù)量有限,但是代孕的問題關(guān)乎更多人的權(quán)利,此類案件判決如果稍有不甚,不僅對(duì)當(dāng)事人造成嚴(yán)重傷害,更會(huì)沖擊社會(huì)大眾的倫理道德觀。盡管目前在我國開展代孕并不合法,但是我國目前已經(jīng)存在不少經(jīng)代孕所生的子女。代孕是非法的,但是認(rèn)定代孕子女的法律地位并不非法。無論法律對(duì)于代孕采取何種態(tài)度,對(duì)于隨著一個(gè)嬰兒的孕育和出生所必然發(fā)生的一系列民事法律關(guān)系同樣不能被忽視,特別是對(duì)于代孕子女的親子關(guān)系認(rèn)定的缺失,將對(duì)代孕子女的利益造成嚴(yán)重的損害。目前已經(jīng)出生的代孕子女的數(shù)量不在少數(shù),對(duì)于已經(jīng)出生的孩子來說,討論其以何種方式出生的已經(jīng)沒有意義,因?yàn)槌錾�的方式再也無法改變,而我們能做的就是去認(rèn)定其在法律上的地位,保護(hù)代孕子女的合法權(quán)益,親子關(guān)系認(rèn)定就是對(duì)代孕子女權(quán)益保護(hù)的重要開端,對(duì)代孕子女的各項(xiàng)權(quán)益保護(hù)意義顯屬重大。筆者選取了幾個(gè)與代孕相關(guān)的司法案件,其中一部分是發(fā)生在中國,一些發(fā)生在國外,但是都直接指明了代孕作為一項(xiàng)不算新興的事物,有必要在法律的范疇內(nèi)對(duì)其所涉及的問題進(jìn)行討論。筆者從域外各國和各地區(qū)對(duì)代孕親子關(guān)系認(rèn)定的法律做了比較研究,在有限代孕合法的地區(qū),分娩代孕子女的母親是代孕子女法律上的母親,如果符合代孕合同成立的條件,委托父母可以取得代孕子女的親權(quán),取得親權(quán)的方式各有不同,例如英國是采取申請(qǐng)親權(quán)令通過收養(yǎng)程序取得親權(quán)。在禁止代孕的國家,不認(rèn)可代孕協(xié)議的效力,不過在日本有為了兒童利益通過收養(yǎng)的方式使委托父母獲得親權(quán),但判決沒有改變分娩者為代孕子女法律上母親這一判斷準(zhǔn)則。法國嚴(yán)格執(zhí)行禁止代孕,并拒絕承認(rèn)歐盟人權(quán)法院判決應(yīng)建立親子關(guān)系的判決。盡管各國國情不同,具體適用法律時(shí)的情況千差萬別,在認(rèn)定代孕所生子女法律地位時(shí),都以分娩者為其法律上的母親,中國代孕領(lǐng)域的相關(guān)立法可以從中獲得啟示。雖然目前中國法律沒有對(duì)代孕作出禁止的情況下,但因代孕違背公序良俗,因而代孕合同無效,從中國政府相關(guān)部門出臺(tái)的辦法來看,我國對(duì)于代孕也持禁止的態(tài)度。但是禁止代孕和因代孕出生的孩子的親子關(guān)系認(rèn)定并不等同,筆者認(rèn)為,對(duì)于通過代孕已經(jīng)出生的子女來說,應(yīng)該以“分娩說”來判斷孩子的法律上的母親,以此為基礎(chǔ)來判斷其他親屬關(guān)系,不至于引起親屬關(guān)系的混亂,對(duì)其法律上的父親應(yīng)當(dāng)以代孕母親的婚姻關(guān)系來判斷,如果代孕母親已婚,孩子法律上的父親應(yīng)為其配偶,如果其配偶能夠證明代孕是違背自己的意愿或者與自己顯然沒有基因關(guān)系時(shí),可以提起親子關(guān)系否認(rèn)之訴。如果代孕母親下落不明或者有特殊困難難以撫養(yǎng)代孕子女,為了避免孩子成為無父母的孩子,在兒童利益最大化原則的指引下,委托父母可以通過收養(yǎng)的方式取得代孕子女法律上的父母地位。本論文共分五章,第一章介紹了我國代孕的社會(huì)現(xiàn)狀以及相關(guān)的法律、法規(guī)制定的情況,分析了我國代孕規(guī)制中存在的問題。第二章對(duì)代孕子女法律地位認(rèn)定涉及當(dāng)事人做了介紹,主要是對(duì)代孕所涉及的當(dāng)事人以及認(rèn)定代孕所生子女法律地位的重要意義介紹。第三章對(duì)全球代孕子女相關(guān)的法律法規(guī)認(rèn)定做了比較法的研究。這一部分分為三大類,第一大類介紹了有限開放代孕國家或者地區(qū)的法律以及親子關(guān)系認(rèn)定的規(guī)則,這一部分主要介紹英國、加拿大、中國香港、中國臺(tái)灣的情況;第二大類介紹了完全禁止代孕的國家或者地區(qū)的法律以及親子關(guān)系認(rèn)定規(guī)則,主要介紹了德國、法國、日本的情況;第三大類介紹了對(duì)代孕規(guī)定非統(tǒng)一的典型代表美國的具體情況。第四章對(duì)中國代孕子女法律地位認(rèn)定做了特別研究。首先筆者介紹了認(rèn)定的幾種學(xué)說,其次提出了認(rèn)定法律上母親的途徑,最后提出了認(rèn)定法律上的父親的途徑。第五章對(duì)委托父母取得代孕子女法律上父母地位的途徑進(jìn)行了探討。對(duì)能否適用最高院1991年函,代孕合同的效力以及代孕母親下落不明或出現(xiàn)特定困難時(shí),代孕子女法律地位認(rèn)定提出了解決辦法。
【學(xué)位授予單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2018
【分類號(hào)】：D923

【參考文獻(xiàn)】

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本文編號(hào)：2615975