發(fā)布時(shí)間：2020-10-22 10:19

　　 2005年我國(guó)開(kāi)始的資產(chǎn)證券化實(shí)踐在立法層面選擇了特定目的信托作為資產(chǎn)證券化特殊目的載體的唯一形式。很多國(guó)內(nèi)學(xué)者結(jié)合信托理論、資產(chǎn)證券化理論對(duì)我國(guó)剛起步的資產(chǎn)證券化實(shí)踐進(jìn)行了分析，指出了我國(guó)資產(chǎn)證券化理論及實(shí)踐中存在的諸多問(wèn)題。 證券化法律制度是一種非常復(fù)雜的制度設(shè)計(jì)，大體會(huì)涉及到信托法、合同法、破產(chǎn)法、證券法、稅法、會(huì)計(jì)法等諸多法律制度，制度相互間的銜接與配套至關(guān)重要。實(shí)現(xiàn)不同法律制度在證券化過(guò)程中的銜接與協(xié)調(diào)的重要途徑就是圍繞證券化的特殊目的載體進(jìn)行制度的建構(gòu)，對(duì)于證券化這一金融創(chuàng)新形式的監(jiān)管也應(yīng)當(dāng)以特定目的信托這一證券化平臺(tái)為核心展開(kāi)。具體到我國(guó)資產(chǎn)證券化所選擇的特定目的信托，要實(shí)現(xiàn)在這一平臺(tái)上的制度融合并非易事，一方面是因?yàn)樽C券化法律制度本身所具有的復(fù)雜特征，另一方面是我國(guó)作為大陸法國(guó)家對(duì)源自英美法系的信托制度移植過(guò)程中所存在的無(wú)法克服的障礙。在此背景下對(duì)以特定目的信托為核心的資產(chǎn)證券化法律監(jiān)管是非常具有挑戰(zhàn)性的。本文基于這一原因，通過(guò)相關(guān)問(wèn)題的研究來(lái)探索特定目的信托法律規(guī)制的完善。 第一章是對(duì)特定目的信托的概述，重點(diǎn)研究了特定目的信托的界定、法律主體地位與風(fēng)險(xiǎn)隔離功能。在美國(guó)，特殊目的信托是商事信托的一種，既可以采取普通商事信托的形式，也可以采用成文法商業(yè)信托的形式。而成文法商業(yè)信托則明顯具備商事組織有償性、組織性以及財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性的特點(diǎn)，是作為與公司、合伙等形式并列的商事主體，具有確定的法律主體地位。作為資產(chǎn)證券化的核心，特殊目的信托具有隔離信用風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)等多種風(fēng)險(xiǎn)的作用。在資產(chǎn)證券化領(lǐng)域中，實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)隔離主要依賴于“真實(shí)銷售”（true sale）的破產(chǎn)防護(hù)手段和特殊目的載體的構(gòu)造手段。設(shè)立特定目的信托，還要對(duì)特定目的信托的經(jīng)營(yíng)范圍與經(jīng)營(yíng)能力做出限制，以隔離經(jīng)營(yíng)活動(dòng)造成的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。風(fēng)險(xiǎn)保留機(jī)制可以在一定程度上防范道德風(fēng)險(xiǎn)風(fēng)險(xiǎn)所帶來(lái)的信用風(fēng)險(xiǎn)。 第二章主要集中于特定目的信托的設(shè)立規(guī)制。該章首先探討了一般信托的設(shè)立方式、設(shè)立條件與生效條件，進(jìn)而研究了成文法商業(yè)信托設(shè)立的法律規(guī)制。成文法商業(yè)信托的設(shè)立條件主要包括信托證書(shū)、受益人的出資與成文法商業(yè)信托的名稱三個(gè)主要條件。由于成文法商業(yè)信托具備法律主體地位，法律對(duì)其存續(xù)期則無(wú)禁止性的法律規(guī)定；受托人、受益人享有有限責(zé)任；受益人對(duì)成文法商業(yè)信托財(cái)產(chǎn)擁有不可分割的受益權(quán)益；財(cái)產(chǎn)由或?qū)⒂梢粋�(gè)或多個(gè)受托人為了受益權(quán)人利益，持有、經(jīng)營(yíng)、管理、控制、投資、再投資及/或運(yùn)行。我國(guó)的特定目的信托設(shè)立應(yīng)當(dāng)具備信托當(dāng)事人、信托文件與信托財(cái)產(chǎn)三個(gè)必備條件。作為普通信托從民事領(lǐng)域向商事領(lǐng)域延伸的成文法商業(yè)信托以及特定目的信托的設(shè)立則要比普通信托的設(shè)立條件要更加具體與全面，在設(shè)立過(guò)程中增加登記程序、或賦予特定目的信托一定的法律主體地位是矯正理論上的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)與實(shí)踐中錯(cuò)誤做法的有效方法。 第三章主要研究了特定目的信托證券發(fā)行的相關(guān)問(wèn)題。美國(guó)特定目的信托發(fā)行的證券主要包括轉(zhuǎn)遞證券、轉(zhuǎn)付證券與債券，并且證券的發(fā)行與交易是受證券法與證券交易法等法律規(guī)范。美國(guó)的特定目的信托形式各異，包括設(shè)立人信托、不動(dòng)產(chǎn)抵押投資管道、發(fā)行信托、所有者信托與總投資信托公司等多種形式，因?yàn)槎惙ㄒ?guī)制的原因，各種信托所具體發(fā)行的證券類型也有差異。美國(guó)證券發(fā)行實(shí)行的注冊(cè)制，多項(xiàng)登記豁免制度以及多層次的證券場(chǎng)外交易市場(chǎng)為證券市場(chǎng)的繁榮奠定了基礎(chǔ)，極大地推動(dòng)了美國(guó)的金融自由化進(jìn)程，但同時(shí)，其中所存在的監(jiān)管漏洞與缺陷也成了導(dǎo)致金融危機(jī)的原因。與美國(guó)相比，我國(guó)的資產(chǎn)證券化特殊目的載體只采用了特定目的信托的形式，而且只有資產(chǎn)支持證券這一類型，資產(chǎn)支持證券同時(shí)具有權(quán)益證券與債權(quán)證券特征,是與權(quán)益證券與債權(quán)證券并列的新型證券，代表特定目的信托的信托受益權(quán)份額。我國(guó)資產(chǎn)支持證券發(fā)行中所出現(xiàn)問(wèn)題的原因大體可以概括為兩個(gè)方面：第一，我國(guó)在移植英美法系信托制度過(guò)程中就存在不能消化的問(wèn)題，如信托財(cái)產(chǎn)所有權(quán)問(wèn)題，這導(dǎo)致了受益人受益權(quán)得不到合理的法理解釋；第二，作為一種商業(yè)信托形式的特定目的信托既沒(méi)有實(shí)現(xiàn)與傳統(tǒng)信托的合理對(duì)接，又沒(méi)有實(shí)現(xiàn)特定目的信托作為商業(yè)信托對(duì)傳統(tǒng)信托的突破。 第四章研究了特定目的信托的信息披露法律規(guī)制。美國(guó)的資產(chǎn)證券化信息披露監(jiān)管制度框架由《1933年證券法》、《1934年證券交易法》與《AB條例》構(gòu)成。理智的投資者是經(jīng)濟(jì)人這一命題是美國(guó)信息披露制度的理論假設(shè)。只要擁有足夠的信息，投資者就能作出明智的投資決定，因此全面披露也就成為美國(guó)證券法的披露哲學(xué)與制度核心，在資產(chǎn)證券化的實(shí)踐中，對(duì)信息披露的法律監(jiān)管十分全面與詳細(xì)。我國(guó)資產(chǎn)證券化的信息披露制度以資產(chǎn)支持證券與資產(chǎn)池的披露為核心，同時(shí)信息披露制度中也存在著不足，信息披露制度框架沒(méi)有體現(xiàn)資產(chǎn)證券化的特征，沒(méi)有建立真實(shí)信息傳導(dǎo)保障機(jī)制，沒(méi)有建立與之相應(yīng)的法律責(zé)任制度。 第五章研究了特定目的信托稅收法律規(guī)制。稅收是影響交易成本的重要因素之一，總的來(lái)說(shuō)，在證券化交易中主要有三個(gè)方面的稅收問(wèn)題。第一個(gè)是信貸資產(chǎn)從發(fā)起人向SPV轉(zhuǎn)移時(shí)是否被視為稅法目的上的銷售；第二個(gè)是SPV自身受制于稅收的程度（所謂的“主本層面”稅收）；第三個(gè)是對(duì)資產(chǎn)支持證券的投資者的稅收待遇。從美國(guó)的經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，通過(guò)減少稅負(fù)的方式來(lái)降低證券化成本的做法大體有兩種：一種是證券化業(yè)者在稅法的規(guī)范體系下創(chuàng)設(shè)避稅的SPV來(lái)降低證券化的成本，如設(shè)立人信托在此證券化中的應(yīng)用；第二種是立法機(jī)關(guān)出于推動(dòng)證券化發(fā)展的目的，從立法角度創(chuàng)設(shè)免稅的SPV來(lái)降低證券化的成本，如REMIC與FASIT。資產(chǎn)證券化作為一種重要的金融創(chuàng)新形式，其結(jié)構(gòu)性安排與運(yùn)行機(jī)理在很大程度上是稅負(fù)最小化的結(jié)果�！抖愂照�策問(wèn)題的通知》是直接規(guī)范我國(guó)信貸資產(chǎn)證券化稅收問(wèn)題規(guī)范文件。該文件就證券化過(guò)程中的印花稅、營(yíng)業(yè)稅與所得稅三個(gè)稅種進(jìn)行了規(guī)范。我國(guó)信托型的資產(chǎn)證券化稅收在一定程度上體現(xiàn)了稅收中性的思想，但是其作用僅局限于證券化部分領(lǐng)域之中，并且證券化稅制所體現(xiàn)出的稅收中性在我國(guó)整個(gè)的稅收體系中也不具有普遍意義。 第六章主要集中于我國(guó)特定目的信托法律規(guī)制的完善。我國(guó)特定目的信托法制主要存在兩個(gè)方面的問(wèn)題，一是《信托法》本身存在的不周延所導(dǎo)致的特定目的信托規(guī)制的不足，如信托財(cái)產(chǎn)所有權(quán)歸屬不明確與信托公示制度缺失；二是特定目的信托法制本身存在的沖突與不協(xié)調(diào)。完善特定目的信托法律規(guī)制，應(yīng)當(dāng)從三個(gè)方面入手：根據(jù)證券化金融混業(yè)經(jīng)營(yíng)特征，實(shí)現(xiàn)從機(jī)構(gòu)監(jiān)管向功能監(jiān)管的轉(zhuǎn)變、從合規(guī)性監(jiān)管到風(fēng)險(xiǎn)為本的監(jiān)管轉(zhuǎn)變；根據(jù)證券化結(jié)構(gòu)金融的特征，確立系統(tǒng)監(jiān)管的理念；根據(jù)證券化交易結(jié)構(gòu)與原有法律制度契合的需要，確立特定目的信托作為法律主體的監(jiān)管方式；根據(jù)證券化建立在資產(chǎn)信用基礎(chǔ)上這一特征，建立以資產(chǎn)信用為核心的監(jiān)管方式。
【學(xué)位單位】：西南政法大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：博士
【學(xué)位年份】：2012
【中圖分類】：D922.282
【文章目錄】：
內(nèi)容摘要
Abstract
引言
    一、 研究目的、理論意義及實(shí)踐價(jià)值
    二、 國(guó)內(nèi)外研究現(xiàn)狀
    三、 研究方法
    四、 研究創(chuàng)新
第一章 特定目的信托概述
    第一節(jié) 特定目的信托的界定
        一、 商事信托的產(chǎn)生
        二、 商事信托的界定與種類
        三、 特定目的信托的商事信托屬性
        四、 特定目的信托的內(nèi)涵
    第二節(jié) 特定目的信托的法律主體地位
        一、 美國(guó)特定目的信托的法律主體地位
        二、 中國(guó)商事信托的法律主體地位
        三、 特定目的信托法律主體地位與法律規(guī)制
    第三節(jié) 特定目的信托在證券化中的風(fēng)險(xiǎn)隔離功能
        一、 特定目的信托的破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)隔離功能
        二、 特定目的信托的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)隔離功能
        三、 特定目的信托的信用風(fēng)險(xiǎn)的隔離功能
        四、 對(duì)特殊目的信托風(fēng)險(xiǎn)隔離功能的分析
    本章小結(jié)
第二章 特定目的信托設(shè)立的法律規(guī)制
    第一節(jié) 傳統(tǒng)信托的設(shè)立規(guī)制
        一、 信托的設(shè)立形式
        二、 信托的設(shè)立條件
        三、 信托的生效要件
    第二節(jié) 成文法商業(yè)信托設(shè)立的法律規(guī)制
        一、 作為商業(yè)組織的成文法商業(yè)信托的發(fā)展
        二、 普通法商業(yè)信托與成文法商業(yè)信托
        三、 成文法商業(yè)信托的設(shè)立條件
        四、 成文法商業(yè)信托的法律主體地位
    第三節(jié) 特定目的信托設(shè)立的法律規(guī)制
        一、 特定目的信托的法律規(guī)制類型
        二、 特定目的信托的設(shè)立條件
        三、 研究特定目的信托設(shè)立的理論及實(shí)踐意義
    本章小結(jié)
第三章 特定目的信托證券發(fā)行的法律規(guī)制
    第一節(jié) 特定目的信托發(fā)行的證券
        一、 證券的含義
        二、 美國(guó)特定目的信托發(fā)行的證券種類
        三、 我國(guó)特定目的信托發(fā)行的證券
        四、 臺(tái)灣地區(qū)特定目的信托發(fā)行的證券
    第二節(jié) 資產(chǎn)支持證券的發(fā)行主體
        一、 美國(guó)資產(chǎn)支持證券的發(fā)行主體
        二、 我國(guó)資產(chǎn)支持證券發(fā)行主體
        三、 證券發(fā)行人法律責(zé)任
    第三節(jié) 資產(chǎn)支持證券發(fā)行監(jiān)管制度
        一、 美國(guó)資產(chǎn)支持證券的發(fā)行監(jiān)管制度
        二、 美國(guó)資產(chǎn)支持證券監(jiān)管制度的缺陷
        三、 金融危機(jī)后資產(chǎn)證券化的監(jiān)管改革
        四、 我國(guó)的資產(chǎn)支持證券發(fā)行監(jiān)管制度
    第四節(jié) 我國(guó)資產(chǎn)支持證券發(fā)行法律制度的完善
        一、 我國(guó)資產(chǎn)支持證券發(fā)行中存在的問(wèn)題
        二、 我國(guó)資產(chǎn)支持證券發(fā)行法律制度的完善
    本章小結(jié)
第四章 特定目的信托信息披露的法律規(guī)制
    第一節(jié) 信息披露概述
        一、 信息披露的種類
        二、 信息披露的理論基礎(chǔ)
        三、 資產(chǎn)證券化信息披露的法律監(jiān)管框架
    第二節(jié) 美國(guó) AB 條例規(guī)范下的信息披露制度
        一、 證券化主體的信息披露
        二、 證券化靜態(tài)資產(chǎn)池信息披露
        三、 資產(chǎn)池資產(chǎn)
        四、 資產(chǎn)池資產(chǎn)重要債務(wù)人
        五、 交易結(jié)構(gòu)
        六、 其他披露事項(xiàng)
    第三節(jié) 我國(guó)的特定目的信托信息披露制度
        一、 信息披露的一般規(guī)定
        二、 信息披露的主體
        三、 資產(chǎn)支持證券與資產(chǎn)池的信息披露
    第四節(jié) 信息披露制度的理論反思
        一、 美國(guó)信息披露制度的理論基礎(chǔ)
        二、 美國(guó)的信息披露制度的不足
        三、 我國(guó)特定目的信托信息披露制度的不足
    第五節(jié) 資產(chǎn)支持證券信息披露制度改革
        一、 資產(chǎn)證券化：金融領(lǐng)域的達(dá)摩克利斯之劍
        二、 危機(jī)前的資產(chǎn)支持證券信息披露監(jiān)管法律制度改革
        三、 危機(jī)后的資產(chǎn)支持證券信息披露監(jiān)管法律制度改革
        四、 我國(guó)信息披露監(jiān)管法律制度改革
    本章小結(jié)
第五章 特定目的信托稅收法律規(guī)制
    第一節(jié) 證券化交易中的主要稅收
        一、 與發(fā)起人相關(guān)的稅收
        二、 與 SPV 相關(guān)的稅收
        三、 與投資者有關(guān)的稅收
    第二節(jié) 美國(guó)聯(lián)邦稅收規(guī)制下的特殊目的信托創(chuàng)新
        一、 不動(dòng)產(chǎn)抵押貸款投資管道（REMIC ）
        二、 金融資產(chǎn)證券化投資信托（FASIT）
        三、 設(shè)立人信托
        四、 影響特定目的信托稅法待遇的兩個(gè)因素
        五、 美國(guó)稅制與特定目的信托的創(chuàng)新
    第三節(jié) 我國(guó)特定目的信托的稅收法律規(guī)制
        一、 特定目的信托架構(gòu)下的印花稅政策
        二、 特定目的信托架構(gòu)下的營(yíng)業(yè)稅政策
        三、 特定目的信托架構(gòu)下的所得稅政策
    第四節(jié) 我國(guó)特定目的信托稅制稅收中性的就評(píng)價(jià)
        一、 稅法視野中的信托
        二、 稅收中性原則下的特定目的信托稅制
    本章小結(jié)
第六章 我國(guó)特定目的信托法律規(guī)制的完善
    第一節(jié) 特殊目的信托在我國(guó)資產(chǎn)證券化的確立
        一、 信托設(shè)立、存續(xù)、終止簡(jiǎn)易便捷，利于降低交易成本
        二、 信托有利于實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)隔離的目標(biāo)
        三、 采用特定目的信托時(shí)的法律環(huán)境
    第二節(jié) 我國(guó)特定目的信托法律規(guī)制存在的問(wèn)題
        一、 信托法制不完備引發(fā)的特定目的信托法律規(guī)制缺陷
        二、 資產(chǎn)證券化過(guò)程中特定目的信托法律規(guī)制存在的缺陷
    第三節(jié) 特定目的信托法律規(guī)制的完善
        一、 金融創(chuàng)新與金融混業(yè)經(jīng)營(yíng)背景下的金融監(jiān)管
        二、 結(jié)構(gòu)金融背景下的系統(tǒng)監(jiān)管
        三、 以特定目的信托作為法律主體的監(jiān)管
        四、 強(qiáng)化資產(chǎn)信用為中心的監(jiān)管
參考文獻(xiàn)
致謝
攻讀學(xué)位期間的研究成果

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