2005年我國開始的資產證券化實踐在立法層面選擇了特定目的信托作為資產證券化特殊目的載體的唯一形式。很多國內學者結合信托理論、資產證券化理論對我國剛起步的資產證券化實踐進行了分析，指出了我國資產證券化理論及實踐中存在的諸多問題。 證券化法律制度是一種非常復雜的制度設計，大體會涉及到信托法、合同法、破產法、證券法、稅法、會計法等諸多法律制度，制度相互間的銜接與配套至關重要。實現不同法律制度在證券化過程中的銜接與協調的重要途徑就是圍繞證券化的特殊目的載體進行制度的建構，對于證券化這一金融創(chuàng)新形式的監(jiān)管也應當以特定目的信托這一證券化平臺為核心展開。具體到我國資產證券化所選擇的特定目的信托，要實現在這一平臺上的制度融合并非易事，一方面是因為證券化法律制度本身所具有的復雜特征，另一方面是我國作為大陸法國家對源自英美法系的信托制度移植過程中所存在的無法克服的障礙。在此背景下對以特定目的信托為核心的資產證券化法律監(jiān)管是非常具有挑戰(zhàn)性的。本文基于這一原因，通過相關問題的研究來探索特定目的信托法律規(guī)制的完善。 第一章是對特定目的信托的概述，重點研究了特定目的信托的界定、法律主體地位與風險隔離功能。在美國，特殊目的信托是商事信托的一種，既可以采取普通商事信托的形式，也可以采用成文法商業(yè)信托的形式。而成文法商業(yè)信托則明顯具備商事組織有償性、組織性以及財產獨立性的特點，是作為與公司、合伙等形式并列的商事主體，具有確定的法律主體地位。作為資產證券化的核心，特殊目的信托具有隔離信用風險、經營風險、破產風險等多種風險的作用。在資產證券化領域中，實現破產隔離主要依賴于“真實銷售”（true sale）的破產防護手段和特殊目的載體的構造手段。設立特定目的信托，還要對特定目的信托的經營范圍與經營能力做出限制，以隔離經營活動造成的經營風險。風險保留機制可以在一定程度上防范道德風險風險所帶來的信用風險。 第二章主要集中于特定目的信托的設立規(guī)制。該章首先探討了一般信托的設立方式、設立條件與生效條件，進而研究了成文法商業(yè)信托設立的法律規(guī)制。成文法商業(yè)信托的設立條件主要包括信托證書、受益人的出資與成文法商業(yè)信托的名稱三個主要條件。由于成文法商業(yè)信托具備法律主體地位，法律對其存續(xù)期則無禁止性的法律規(guī)定；受托人、受益人享有有限責任；受益人對成文法商業(yè)信托財產擁有不可分割的受益權益；財產由或將由一個或多個受托人為了受益權人利益，持有、經營、管理、控制、投資、再投資及/或運行。我國的特定目的信托設立應當具備信托當事人、信托文件與信托財產三個必備條件。作為普通信托從民事領域向商事領域延伸的成文法商業(yè)信托以及特定目的信托的設立則要比普通信托的設立條件要更加具體與全面，在設立過程中增加登記程序、或賦予特定目的信托一定的法律主體地位是矯正理論上的錯誤認識與實踐中錯誤做法的有效方法。 第三章主要研究了特定目的信托證券發(fā)行的相關問題。美國特定目的信托發(fā)行的證券主要包括轉遞證券、轉付證券與債券，并且證券的發(fā)行與交易是受證券法與證券交易法等法律規(guī)范。美國的特定目的信托形式各異，包括設立人信托、不動產抵押投資管道、發(fā)行信托、所有者信托與總投資信托公司等多種形式，因為稅法規(guī)制的原因，各種信托所具體發(fā)行的證券類型也有差異。美國證券發(fā)行實行的注冊制，多項登記豁免制度以及多層次的證券場外交易市場為證券市場的繁榮奠定了基礎，極大地推動了美國的金融自由化進程，但同時，其中所存在的監(jiān)管漏洞與缺陷也成了導致金融危機的原因。與美國相比，我國的資產證券化特殊目的載體只采用了特定目的信托的形式，而且只有資產支持證券這一類型，資產支持證券同時具有權益證券與債權證券特征,是與權益證券與債權證券并列的新型證券，代表特定目的信托的信托受益權份額。我國資產支持證券發(fā)行中所出現問題的原因大體可以概括為兩個方面：第一，我國在移植英美法系信托制度過程中就存在不能消化的問題，如信托財產所有權問題，這導致了受益人受益權得不到合理的法理解釋；第二，作為一種商業(yè)信托形式的特定目的信托既沒有實現與傳統信托的合理對接，又沒有實現特定目的信托作為商業(yè)信托對傳統信托的突破。 第四章研究了特定目的信托的信息披露法律規(guī)制。美國的資產證券化信息披露監(jiān)管制度框架由《1933年證券法》、《1934年證券交易法》與《AB條例》構成。理智的投資者是經濟人這一命題是美國信息披露制度的理論假設。只要擁有足夠的信息，投資者就能作出明智的投資決定，因此全面披露也就成為美國證券法的披露哲學與制度核心，在資產證券化的實踐中，對信息披露的法律監(jiān)管十分全面與詳細。我國資產證券化的信息披露制度以資產支持證券與資產池的披露為核心，同時信息披露制度中也存在著不足，信息披露制度框架沒有體現資產證券化的特征，沒有建立真實信息傳導保障機制，沒有建立與之相應的法律責任制度。 第五章研究了特定目的信托稅收法律規(guī)制。稅收是影響交易成本的重要因素之一，總的來說，在證券化交易中主要有三個方面的稅收問題。第一個是信貸資產從發(fā)起人向SPV轉移時是否被視為稅法目的上的銷售；第二個是SPV自身受制于稅收的程度（所謂的“主本層面”稅收）；第三個是對資產支持證券的投資者的稅收待遇。從美國的經驗來看，通過減少稅負的方式來降低證券化成本的做法大體有兩種：一種是證券化業(yè)者在稅法的規(guī)范體系下創(chuàng)設避稅的SPV來降低證券化的成本，如設立人信托在此證券化中的應用；第二種是立法機關出于推動證券化發(fā)展的目的，從立法角度創(chuàng)設免稅的SPV來降低證券化的成本，如REMIC與FASIT。資產證券化作為一種重要的金融創(chuàng)新形式，其結構性安排與運行機理在很大程度上是稅負最小化的結果�！抖愂照邌栴}的通知》是直接規(guī)范我國信貸資產證券化稅收問題規(guī)范文件。該文件就證券化過程中的印花稅、營業(yè)稅與所得稅三個稅種進行了規(guī)范。我國信托型的資產證券化稅收在一定程度上體現了稅收中性的思想，但是其作用僅局限于證券化部分領域之中，并且證券化稅制所體現出的稅收中性在我國整個的稅收體系中也不具有普遍意義。 第六章主要集中于我國特定目的信托法律規(guī)制的完善。我國特定目的信托法制主要存在兩個方面的問題，一是《信托法》本身存在的不周延所導致的特定目的信托規(guī)制的不足，如信托財產所有權歸屬不明確與信托公示制度缺失；二是特定目的信托法制本身存在的沖突與不協調。完善特定目的信托法律規(guī)制，應當從三個方面入手：根據證券化金融混業(yè)經營特征，實現從機構監(jiān)管向功能監(jiān)管的轉變、從合規(guī)性監(jiān)管到風險為本的監(jiān)管轉變；根據證券化結構金融的特征，確立系統監(jiān)管的理念；根據證券化交易結構與原有法律制度契合的需要，確立特定目的信托作為法律主體的監(jiān)管方式；根據證券化建立在資產信用基礎上這一特征，建立以資產信用為核心的監(jiān)管方式。
【學位單位】：西南政法大學
【學位級別】：博士
【學位年份】：2012
【中圖分類】：D922.282
【文章目錄】：
內容摘要
Abstract
引言
    一、 研究目的、理論意義及實踐價值
    二、 國內外研究現狀
    三、 研究方法
    四、 研究創(chuàng)新
第一章 特定目的信托概述
    第一節(jié) 特定目的信托的界定
        一、 商事信托的產生
        二、 商事信托的界定與種類
        三、 特定目的信托的商事信托屬性
        四、 特定目的信托的內涵
    第二節(jié) 特定目的信托的法律主體地位
        一、 美國特定目的信托的法律主體地位
        二、 中國商事信托的法律主體地位
        三、 特定目的信托法律主體地位與法律規(guī)制
    第三節(jié) 特定目的信托在證券化中的風險隔離功能
        一、 特定目的信托的破產風險隔離功能
        二、 特定目的信托的經營風險隔離功能
        三、 特定目的信托的信用風險的隔離功能
        四、 對特殊目的信托風險隔離功能的分析
    本章小結
第二章 特定目的信托設立的法律規(guī)制
    第一節(jié) 傳統信托的設立規(guī)制
        一、 信托的設立形式
        二、 信托的設立條件
        三、 信托的生效要件
    第二節(jié) 成文法商業(yè)信托設立的法律規(guī)制
        一、 作為商業(yè)組織的成文法商業(yè)信托的發(fā)展
        二、 普通法商業(yè)信托與成文法商業(yè)信托
        三、 成文法商業(yè)信托的設立條件
        四、 成文法商業(yè)信托的法律主體地位
    第三節(jié) 特定目的信托設立的法律規(guī)制
        一、 特定目的信托的法律規(guī)制類型
        二、 特定目的信托的設立條件
        三、 研究特定目的信托設立的理論及實踐意義
    本章小結
第三章 特定目的信托證券發(fā)行的法律規(guī)制
    第一節(jié) 特定目的信托發(fā)行的證券
        一、 證券的含義
        二、 美國特定目的信托發(fā)行的證券種類
        三、 我國特定目的信托發(fā)行的證券
        四、 臺灣地區(qū)特定目的信托發(fā)行的證券
    第二節(jié) 資產支持證券的發(fā)行主體
        一、 美國資產支持證券的發(fā)行主體
        二、 我國資產支持證券發(fā)行主體
        三、 證券發(fā)行人法律責任
    第三節(jié) 資產支持證券發(fā)行監(jiān)管制度
        一、 美國資產支持證券的發(fā)行監(jiān)管制度
        二、 美國資產支持證券監(jiān)管制度的缺陷
        三、 金融危機后資產證券化的監(jiān)管改革
        四、 我國的資產支持證券發(fā)行監(jiān)管制度
    第四節(jié) 我國資產支持證券發(fā)行法律制度的完善
        一、 我國資產支持證券發(fā)行中存在的問題
        二、 我國資產支持證券發(fā)行法律制度的完善
    本章小結
第四章 特定目的信托信息披露的法律規(guī)制
    第一節(jié) 信息披露概述
        一、 信息披露的種類
        二、 信息披露的理論基礎
        三、 資產證券化信息披露的法律監(jiān)管框架
    第二節(jié) 美國 AB 條例規(guī)范下的信息披露制度
        一、 證券化主體的信息披露
        二、 證券化靜態(tài)資產池信息披露
        三、 資產池資產
        四、 資產池資產重要債務人
        五、 交易結構
        六、 其他披露事項
    第三節(jié) 我國的特定目的信托信息披露制度
        一、 信息披露的一般規(guī)定
        二、 信息披露的主體
        三、 資產支持證券與資產池的信息披露
    第四節(jié) 信息披露制度的理論反思
        一、 美國信息披露制度的理論基礎
        二、 美國的信息披露制度的不足
        三、 我國特定目的信托信息披露制度的不足
    第五節(jié) 資產支持證券信息披露制度改革
        一、 資產證券化：金融領域的達摩克利斯之劍
        二、 危機前的資產支持證券信息披露監(jiān)管法律制度改革
        三、 危機后的資產支持證券信息披露監(jiān)管法律制度改革
        四、 我國信息披露監(jiān)管法律制度改革
    本章小結
第五章 特定目的信托稅收法律規(guī)制
    第一節(jié) 證券化交易中的主要稅收
        一、 與發(fā)起人相關的稅收
        二、 與 SPV 相關的稅收
        三、 與投資者有關的稅收
    第二節(jié) 美國聯邦稅收規(guī)制下的特殊目的信托創(chuàng)新
        一、 不動產抵押貸款投資管道（REMIC ）
        二、 金融資產證券化投資信托（FASIT）
        三、 設立人信托
        四、 影響特定目的信托稅法待遇的兩個因素
        五、 美國稅制與特定目的信托的創(chuàng)新
    第三節(jié) 我國特定目的信托的稅收法律規(guī)制
        一、 特定目的信托架構下的印花稅政策
        二、 特定目的信托架構下的營業(yè)稅政策
        三、 特定目的信托架構下的所得稅政策
    第四節(jié) 我國特定目的信托稅制稅收中性的就評價
        一、 稅法視野中的信托
        二、 稅收中性原則下的特定目的信托稅制
    本章小結
第六章 我國特定目的信托法律規(guī)制的完善
    第一節(jié) 特殊目的信托在我國資產證券化的確立
        一、 信托設立、存續(xù)、終止簡易便捷，利于降低交易成本
        二、 信托有利于實現破產隔離的目標
        三、 采用特定目的信托時的法律環(huán)境
    第二節(jié) 我國特定目的信托法律規(guī)制存在的問題
        一、 信托法制不完備引發(fā)的特定目的信托法律規(guī)制缺陷
        二、 資產證券化過程中特定目的信托法律規(guī)制存在的缺陷
    第三節(jié) 特定目的信托法律規(guī)制的完善
        一、 金融創(chuàng)新與金融混業(yè)經營背景下的金融監(jiān)管
        二、 結構金融背景下的系統監(jiān)管
        三、 以特定目的信托作為法律主體的監(jiān)管
        四、 強化資產信用為中心的監(jiān)管
參考文獻
致謝
攻讀學位期間的研究成果

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本文編號：2851471