商業(yè)秘密作為人類智力和科學(xué)活動(dòng)的成果，凝聚著人類的創(chuàng)造和智慧，其經(jīng)濟(jì)價(jià)值以及潛在的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)已為各國所認(rèn)同，所以對(duì)商業(yè)秘密的法律保護(hù)已然成為一個(gè)國際性的問題，受到世界各國的普遍關(guān)注。本文首先介紹了商業(yè)秘密的概念和商業(yè)秘密法律屬性爭(zhēng)議，并對(duì)商業(yè)秘密屬性進(jìn)行了界定。接著分別從反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、勞動(dòng)法、合同法和刑法等介紹了我國目前商業(yè)秘密法律保護(hù)現(xiàn)狀，并分析了存在的問題。最后，介紹了國外商業(yè)秘密法律保護(hù)，借鑒其經(jīng)驗(yàn)提出了完善我國現(xiàn)有法律體系和制定統(tǒng)一的商業(yè)秘密保護(hù)法對(duì)商業(yè)秘密法律保護(hù)的措施。

【關(guān)鍵詞】：商業(yè)秘密  法律保護(hù)  反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法

【引言】

        商業(yè)秘密是能夠給其創(chuàng)造者和發(fā)明者帶來各種競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)和經(jīng)濟(jì)利益的各種信息。 商業(yè)秘密權(quán)是一種新型權(quán)利，和著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)有所不同，著作、商標(biāo)、專利等內(nèi)容極力使公眾知曉，以商標(biāo)為例，如果人們知道得越多，其價(jià)值必然越大。但是商業(yè)秘密卻不是如此，因此商業(yè)秘密只有嚴(yán)格保護(hù)，不為他人知曉才能發(fā)揮其經(jīng)濟(jì)價(jià)值，給權(quán)利人帶了經(jīng)濟(jì)利益，因此對(duì)于商業(yè)秘密的屬性應(yīng)該如何界定、應(yīng)該如何通過立法保護(hù)商業(yè)秘密，形成了很多爭(zhēng)議，有很多觀點(diǎn)。隨著我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的初步確立，商業(yè)秘密在商業(yè)活動(dòng)中也越來越發(fā)揮著重要的作用，但是我國當(dāng)前在商業(yè)秘密保護(hù)方面的立法還不是很成熟，亟待加強(qiáng)。因此，本文在比較國內(nèi)外立法的利弊，分析商業(yè)秘密的性質(zhì)的基礎(chǔ)上，對(duì)商業(yè)秘密法律制度的完善作出一些思考。

        一、商業(yè)秘密的法律屬性爭(zhēng)議分析

       （一）商業(yè)秘密的概念

        所有的商業(yè)活動(dòng)均包含商業(yè)秘密。同時(shí)，任何商業(yè)活動(dòng)中的人也熱衷于獲得競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)秘密。由于商業(yè)秘密本身的復(fù)雜性，國際上并沒有公認(rèn)的商業(yè)秘密概念。我國《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)商業(yè)秘密的概念也進(jìn)行了界定，該法第10條第3款規(guī)定，商業(yè)秘密“是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”。我國學(xué)術(shù)界已經(jīng)普遍接受了這一立法概念。

        從上述各國立法以及國際公約對(duì)商業(yè)秘密的界定來看，可以清楚地看到，雖然各國立法對(duì)商業(yè)秘密的具體表述不同，但是都包括如下因子：第一，商業(yè)秘密能夠帶來一定的利益；第二，商業(yè)秘密不為公眾所知悉；第三，權(quán)利人需要采取措施來保護(hù)商業(yè)秘密不受侵犯。

       （二）商業(yè)秘密屬性的界定

        目前關(guān)于商業(yè)秘密的屬性，存在很多爭(zhēng)議，在商業(yè)秘密屬性研究方面，主要存在人格權(quán)說、企業(yè)權(quán)說、信息權(quán)說、知識(shí)產(chǎn)權(quán)說等諸多學(xué)說。本文認(rèn)為，商業(yè)秘密是一種與專利、商標(biāo)、著作權(quán)并列的新型知識(shí)產(chǎn)權(quán)，因此將商業(yè)秘密作為一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)來對(duì)待較為合理。知識(shí)產(chǎn)權(quán)亦稱智力成果權(quán)，是指民事主體對(duì)其創(chuàng)造性腦力勞動(dòng)所產(chǎn)生的智力活動(dòng)成果依法享有的專有權(quán)利。  知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體是無形的非物質(zhì)財(cái)產(chǎn)，“客體的非物質(zhì)性是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性所在，也是該項(xiàng)權(quán)利與傳統(tǒng)意義上的所有權(quán)的最根本的區(qū)別�！� 商業(yè)秘密首先是無形的，因此不能視作傳統(tǒng)的物權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)，其次商業(yè)秘密凝聚了一定的智慧成果，能夠?qū)λ�有人或者管理者帶來一定的�?jīng)濟(jì)利益，所以，商業(yè)秘密權(quán)應(yīng)屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

        二、我國商業(yè)秘密保護(hù)現(xiàn)狀及其不足

       （一）我國商業(yè)秘密保護(hù)現(xiàn)狀分析

        我國現(xiàn)行法律體系已經(jīng)開始重視對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)，目前所采取的保護(hù)模式是分散保護(hù)的模式，即通過多部不同的法律，來共同對(duì)商業(yè)秘密提供法律保護(hù)。我國商業(yè)秘密法律保護(hù)主要體現(xiàn)在以下幾部法律中：

        1、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法

       《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》是我國商業(yè)秘密保護(hù)的主要法律，該法從維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)的角度，對(duì)商業(yè)秘密展開保護(hù)。該法第10條第3款首先對(duì)商業(yè)秘密的范圍進(jìn)行了規(guī)定：“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)效益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息�！� 

        在保護(hù)方式上，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》將侵犯商業(yè)秘密的行為作為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為進(jìn)行制裁。該法第10條分別規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密的具體情形，主要包括如下三種情形：“（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密�！�

        從《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)來看，應(yīng)該說這種保護(hù)方式是能夠產(chǎn)生一定的效果的，商業(yè)秘密的權(quán)利人發(fā)現(xiàn)他人侵害自己的商業(yè)秘密之后，可以依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》提起民事訴訟，職能部門也可以根據(jù)法律的規(guī)定，對(duì)侵犯商業(yè)秘密的行為進(jìn)行制裁。

        2、合同法

        根據(jù)誠實(shí)信用的原則，在合同簽訂之中以及在合同履行前后，合同相對(duì)人都有義務(wù)來保護(hù)對(duì)方的商業(yè)秘密，否則會(huì)構(gòu)成先合同責(zé)任和后合同責(zé)任。我國《合同法》對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)也作了明確的規(guī)定，該法第43條、第60條、第92條和第18章技術(shù)合同一章中都有關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)的規(guī)定。具體如下：

       《合同法》第43條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)使用。泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任�！� 《合同法》第62條和92條規(guī)定了當(dāng)事人在合同履行中及合同終止后，應(yīng)遵守誠信原則，履行保密義務(wù)。該法第60條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)�！钡�92條規(guī)定：“合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)�！焙贤�法總則對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)的依據(jù)是誠實(shí)信用原則，根據(jù)該原則，不論合同是否成立，都不能泄露或者不正當(dāng)使用對(duì)方的商業(yè)秘密，否則會(huì)構(gòu)成合同責(zé)任。 

        由于技術(shù)合同和商業(yè)秘密的關(guān)聯(lián)性比較強(qiáng)，因此技術(shù)合同中商業(yè)秘密的保護(hù)顯得尤為重要，對(duì)此我國《合同法》也進(jìn)行了專門的規(guī)定�！逗贤�法》對(duì)有關(guān)技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)合同也規(guī)定了各方面的保密義務(wù)、保密期限、保密范圍和違反保密約定應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，明顯加大了商業(yè)秘密保護(hù)的力度，，體現(xiàn)了《合同法》分則對(duì)商業(yè)秘密的特殊保護(hù)。

        3、勞動(dòng)法及勞動(dòng)合同法

        勞動(dòng)法及勞動(dòng)合同法主要通過競(jìng)業(yè)限制制度來保護(hù)商業(yè)秘密。 在勞動(dòng)關(guān)系中，也會(huì)涉及到商業(yè)秘密，這是因?yàn)閯趧?dòng)者在勞動(dòng)過程中會(huì)知悉用人單位的一些商業(yè)秘密，勞動(dòng)者可能泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂眠@些商業(yè)秘密，給用人單位帶來一定的損害。例如，2008年發(fā)生的騰訊公司狀告15名離職員工，就涉及到了競(jìng)業(yè)限制以及商業(yè)秘密保護(hù)方面的內(nèi)容。因此勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法也對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)進(jìn)行了一些規(guī)定，其基本思路是對(duì)勞動(dòng)者附加一些義務(wù)，使其不泄露或者不正當(dāng)適用用人單位的商業(yè)秘密。具體體現(xiàn)在如下一些法律條文之中：、

       《勞動(dòng)法》第22條規(guī)定“勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)”。第102條中進(jìn)一步規(guī)定：“勞動(dòng)者違反本規(guī)定的條件解除勞動(dòng)合同或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密事項(xiàng)，對(duì)用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”我國2008年實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》進(jìn)一步對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)進(jìn)行了規(guī)定。該法第17條第2款規(guī)定：“勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)�！钡�23條規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)�！笨梢姡�商業(yè)秘密保護(hù)是勞動(dòng)者和用人單位雙方之間的合同義務(wù)。

        4、刑法

        刑法對(duì)侵害商業(yè)秘密，情節(jié)嚴(yán)重的行為作為處罰的對(duì)象�！缎谭ā返�219條規(guī)定了“侵犯商業(yè)秘密罪”，該罪名規(guī)定有下列行為的，構(gòu)成犯罪：一、以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；二是披漏、使用或允許他人使用以前述手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；三是違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披漏、使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；四是第三人明知或者應(yīng)知上述幾種侵犯商業(yè)秘密的行為，仍從行為人那里獲取用不正當(dāng)手段得來的商業(yè)秘密并使用或披露。

        由于刑法僅僅保護(hù)最為重要的社會(huì)關(guān)系，因此一般性的侵犯商業(yè)秘密的行為不會(huì)進(jìn)入刑法調(diào)整的視野，只有嚴(yán)重侵害商業(yè)秘密的行為，才會(huì)接受刑法的制裁。

       （二）我國商業(yè)秘密法律保護(hù)制度存在的不足

        我國目前對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)是通過分散的立法實(shí)現(xiàn)的，從總體上看，我國當(dāng)前的商業(yè)秘密保護(hù)制度存在如下不足：

        1、商業(yè)秘密的權(quán)利主體不明確

        由于我國并沒有統(tǒng)一的商業(yè)秘密保護(hù)法，在實(shí)踐中也沒有把商業(yè)秘密作為一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)來看待，我國商業(yè)秘密保護(hù)主要依靠《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》實(shí)現(xiàn)，但是該法僅僅將侵犯商業(yè)秘密的行為作為一種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為來看待，也就是說，侵犯商業(yè)秘密損害的是他人的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)，而不是商業(yè)秘密權(quán)，由于公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)和商業(yè)秘密權(quán)之間存在很多區(qū)別，兩者不能簡單地等同起來，因此造成的后果上商業(yè)秘密權(quán)利主體并不明確。當(dāng)然，對(duì)于《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》、《合同法》等法律而言，這個(gè)問題并不明顯，這是因?yàn)樵谶@些法律中，權(quán)利主體相對(duì)明確。

        2、商業(yè)秘密保護(hù)的立法過于分散

        我國當(dāng)前在商業(yè)秘密保護(hù)上采取的是分散保護(hù)的模式，在很多部法律中都存在商業(yè)秘密保護(hù)的內(nèi)容。不同的法律均對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)作出規(guī)定這是必要的，這也是不同的部門法各司其職的表現(xiàn)，而且，由于我國法制建設(shè)起步比較晚，因此也不可能對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)一步到位，但是我國分散立法保護(hù)模式體現(xiàn)了人們對(duì)商業(yè)秘密屬性的認(rèn)識(shí)還不是很清晰，分散保護(hù)的模式也產(chǎn)生了很多弊端，例如不同的法律之間產(chǎn)生沖突、不同的執(zhí)法部門對(duì)同一事項(xiàng)均有管轄權(quán)等等，容易造成執(zhí)法上的沖突，不利于商業(yè)秘密保護(hù)的開展。

        3、侵犯商業(yè)秘密的處罰力度太輕

        當(dāng)前我國法律對(duì)商業(yè)秘密的重視程度還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如對(duì)著作權(quán)、專利權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重視程度。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定為“侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤及合理費(fèi)用”，而被侵權(quán)人所遭受的損失應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人開發(fā)商業(yè)秘密的成本、因被侵權(quán)造成的利潤減少、未來競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)、為訴訟所付出的費(fèi)用等，這些成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲得的利潤及合理費(fèi)用。我國刑法雖然也有商業(yè)秘密保護(hù)的內(nèi)容，侵犯商業(yè)秘密的行為可能會(huì)被追究刑事責(zé)任，但是追究刑事責(zé)任顯然不能替代民事賠償，我國目前的立法在侵害商業(yè)秘密的民事責(zé)任方面，處罰力度還是相對(duì)較輕的，不能充分抑制侵權(quán)行為人的侵權(quán)動(dòng)機(jī)，沒有提高侵權(quán)行為人的侵權(quán)成本。

        三、完善我國商業(yè)秘密保護(hù)的法律對(duì)策

       （一）明確商業(yè)秘密的權(quán)利主體，將商業(yè)秘密作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)待

前文談到，我國目前商業(yè)秘密立法出現(xiàn)的一個(gè)較為明顯的問題是商業(yè)秘密權(quán)利主體不明確。我國當(dāng)前對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)主要依靠《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，但是該法中的主導(dǎo)性權(quán)利是公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)，這部法律是為了維護(hù)公平交易，反對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)而制定的，因此這部法律不可能，也沒有能力對(duì)商業(yè)秘密的權(quán)利屬性進(jìn)行界定。公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)和商業(yè)秘密權(quán)完全不是一個(gè)概念，兩者之間存在較大的差別，因此為了明確商業(yè)秘密的權(quán)利主體，應(yīng)該將商業(yè)秘密作為一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)來對(duì)待。將商業(yè)秘密作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)來對(duì)待有充分的依據(jù)，我國法學(xué)界已經(jīng)在商業(yè)秘密的屬性認(rèn)定的看法上基本一致，普遍認(rèn)為應(yīng)該將商業(yè)秘密作為一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)來看待。

如有學(xué)者認(rèn)為，“只有知識(shí)產(chǎn)權(quán)才能概括商業(yè)秘密權(quán)的本質(zhì)。商業(yè)秘密權(quán)不同于傳統(tǒng)意義上的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，而是一種特殊的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，是知識(shí)產(chǎn)權(quán)在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的擴(kuò)張物。但是商業(yè)秘密權(quán)作為一種特殊的知識(shí)產(chǎn)權(quán)有其不同于一般知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征�！� 也有的學(xué)者認(rèn)為，“至九十年代，《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPs協(xié)議）特別將商業(yè)秘密納入知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)范圍，專門規(guī)定了‘未披露過的信息的保護(hù)’問題。至此，將商業(yè)秘密的法律屬性界定為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的觀點(diǎn)已為多數(shù)國家所接受和默認(rèn)。” 關(guān)于商業(yè)秘密的屬性，本文在第一部分已經(jīng)有所論述，將商業(yè)秘密作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)來對(duì)待，是我國法學(xué)界的共識(shí)，也是國際公約的立場(chǎng)，同時(shí)這一做法最大的好處是可以進(jìn)一步確定商業(yè)秘密的權(quán)利主體，有利于其珍惜其權(quán)利，并且采取積極的措施來方式商業(yè)秘密為他人所侵害。

       （二）變革商業(yè)秘密保護(hù)的立法模式，制定統(tǒng)一的商業(yè)秘密保護(hù)法

        應(yīng)該說，我國當(dāng)前將商業(yè)秘密通過分散立法的模式來進(jìn)行保護(hù)符合我國階段性立法的特點(diǎn)，因此商業(yè)秘密保護(hù)的相關(guān)法律規(guī)范散見于不同的部門法中是一種正常的現(xiàn)象。同時(shí)，各部分法律確實(shí)有必要對(duì)商業(yè)秘密同時(shí)進(jìn)行保護(hù)，當(dāng)然其出發(fā)點(diǎn)和角度各有不同。但是隨著我國對(duì)商業(yè)秘密屬性的界定日益清晰，隨著我國法制進(jìn)程的不斷加快，我國有必要制定統(tǒng)一的商業(yè)秘密法，以此進(jìn)一步加強(qiáng)商業(yè)秘密法律保護(hù)。

        這一點(diǎn)我國法學(xué)界也已經(jīng)形成了很多共識(shí)，我國有人大代表認(rèn)為，由于我國缺乏專門的商業(yè)秘密保護(hù)法，而造成在商業(yè)秘密保護(hù)方面的措施不是很有力，“一是地方保護(hù)嚴(yán)重，侵權(quán)人利用地方保護(hù)，設(shè)置法律障礙，甚至公然抵制執(zhí)法部門行使司法權(quán)利；二是商業(yè)秘密侵權(quán)案件的‘誰主張、誰舉證’的原則使權(quán)利人（受害人）承擔(dān)了太重的舉證責(zé)任，不利于權(quán)利人行使權(quán)利；三是沒有專項(xiàng)《商業(yè)秘密保護(hù)法》，無法應(yīng)對(duì)日益多樣化的侵權(quán)行為和方式�！� 也有學(xué)者認(rèn)為，“制定專門立法是當(dāng)今國際保護(hù)商業(yè)秘密的發(fā)展趨勢(shì)。研究商業(yè)秘密的定義、范圍、法律特征及屬性是專門立法的前提,對(duì)有效地保護(hù)商業(yè)秘密，進(jìn)而推動(dòng)科技的進(jìn)步、經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，具有重要意義�！� 

        本文認(rèn)為，我國經(jīng)過多年的法制建設(shè)，在立法技術(shù)上而言，制定一部專門的商業(yè)秘密保護(hù)法并非難事，同時(shí)制定專門的商業(yè)秘密保護(hù)法，能夠促進(jìn)我國商業(yè)秘密保護(hù)水平跨上一個(gè)新的臺(tái)階。在商業(yè)秘密保護(hù)法的制定過程中，本文認(rèn)為有如下一些基本點(diǎn)需要把握：第一、商業(yè)秘密的范圍界定；第二、侵害商業(yè)秘密的行為分類及其構(gòu)成要件；第三、侵害商業(yè)秘密的規(guī)則原則；第四、侵害商業(yè)秘密的法律責(zé)任。以上各部分應(yīng)該是商業(yè)秘密保護(hù)法所必須具備的內(nèi)容。在立法過程中，我國也可以借鑒美國的商業(yè)秘密保護(hù)法，該國在上世紀(jì)70年代就制定了專門的商業(yè)秘密保護(hù)法，目前已經(jīng)臻于成熟，是各國借鑒的良好范本，值得我國學(xué)習(xí)。

       （三）加強(qiáng)侵害商業(yè)秘密的處罰力度，引入懲罰性賠償

       “在商業(yè)秘密損害賠償方面，過分強(qiáng)調(diào)了損害的補(bǔ)償性質(zhì)，而沒有考慮到懲罰性賠償?shù)闹匾�性。�?nbsp;懲罰性賠償是英美法系國家在侵權(quán)行為法領(lǐng)域普遍設(shè)立的一種制度。懲罰性賠償又稱懲戒性或報(bào)復(fù)性賠償，有廣義和狹義之分，廣義說認(rèn)為懲罰性賠償不僅包括懲罰性賠償金，還包括補(bǔ)償性賠償金。 當(dāng)前我國對(duì)侵害商業(yè)秘密的懲罰力度比較輕，難以抑制侵權(quán)行為人侵犯商業(yè)秘密的沖動(dòng)。目前我國刑法主要對(duì)嚴(yán)重侵犯商業(yè)秘密的行為進(jìn)行制裁，對(duì)于一般性的行為，刑法并不會(huì)進(jìn)行處罰。因此，大量的侵犯商業(yè)秘密的行為由《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》來規(guī)制，但是如前文所述，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法所要追究的是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)力不從心，在懲罰措施上，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》所采取的立場(chǎng)是補(bǔ)償性的賠償，而非懲罰性的賠償，這一機(jī)制存在很大的缺陷，理由是：由于商業(yè)秘密蘊(yùn)含巨大的商業(yè)價(jià)值，因此行為人為了獲取巨額的利潤，不惜鋌而走險(xiǎn)。對(duì)于侵權(quán)行為人來說，一旦被發(fā)現(xiàn)侵權(quán)，大不了將所獲得的利潤悉數(shù)歸還，但是一旦其行為沒有為人發(fā)現(xiàn)，則侵權(quán)行為人能夠從中獲得巨大的利益。商業(yè)秘密的利益導(dǎo)向性，足以促進(jìn)人們競(jìng)相去獲得對(duì)方的商業(yè)秘密。因此，從這個(gè)角度來說，確實(shí)任何經(jīng)營者都有商業(yè)秘密，同時(shí)任何經(jīng)營者都試圖獲取他人的商業(yè)秘密。在這種情況下，補(bǔ)償性的賠償制度在商業(yè)秘密保護(hù)上顯得微不足道，侵權(quán)行為人的機(jī)會(huì)成本很低廉，無法抑制他們實(shí)施侵權(quán)行為的沖動(dòng)，因此有必要在我國將來的商業(yè)秘密保護(hù)法律中引入懲罰性賠償原則。

        從根本上來說，懲罰性賠償原則僅僅是一種立法技術(shù)，但是這種立法技術(shù)最大的優(yōu)點(diǎn)是提升了侵權(quán)行為人的行為成本。我國有學(xué)者認(rèn)為，“現(xiàn)有的侵犯商業(yè)秘密法律救濟(jì)體制，是不能對(duì)侵害他人商業(yè)秘密的行為加以有效規(guī)制的，只有在商業(yè)秘密保護(hù)領(lǐng)域引入懲罰性賠償機(jī)制，并與現(xiàn)有的法律救濟(jì)手段加以整合，才能構(gòu)成完善的商業(yè)秘密法律保護(hù)體系。” 也有學(xué)者認(rèn)為，在商業(yè)秘密保護(hù)領(lǐng)域引入懲罰性賠償，“有利于積極遏制侵犯商業(yè)秘密的行為，因?yàn)閷?duì)侵權(quán)人的損害比較大，所以不容易引發(fā)其侵犯商業(yè)秘密的心理。有利于實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)公平賠償，補(bǔ)償性賠償只是從形式上恢復(fù)到從前，而在實(shí)質(zhì)上還是存在對(duì)被侵權(quán)者保護(hù)不利的問題。有利于鼓勵(lì)權(quán)利人訴訟，從而調(diào)度受害者的積極性，維護(hù)好商業(yè)秘密的利益�！� 在具體的制度構(gòu)建上，本文認(rèn)為我國可以參照美國的做法，美國《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》第3條第2款規(guī)定：“如果存在故意或惡意侵占，法院可責(zé)令被告支付不超過上款中任何賠償兩倍的附加賠償�！边@種懲罰性損害賠償制度體現(xiàn)了美國對(duì)故意侵害商業(yè)秘密行為的懲戒力度。而我國單一的補(bǔ)償性賠償制度對(duì)侵權(quán)人的懲戒力度太輕，無法起到威懾作用，建議可以參考美國的做法，將兩種賠償制度相結(jié)合，并且賦予法院一定的自由裁量權(quán)，尤其根據(jù)案件情況，對(duì)賠償額度進(jìn)行具體確定，以此加大對(duì)侵權(quán)行為的懲罰力度，以遏制故意或惡意的侵權(quán)行為。

        四、結(jié)語

        綜觀我國目前對(duì)商業(yè)秘密的法律保護(hù)，盡管我國已經(jīng)初步建立了一個(gè)綜合的商業(yè)秘密法律保護(hù)體系，但由于我國的商業(yè)秘密法律保護(hù)起步較晚，許多問題尚在探索之中，問題的存在在所難免。從總體上來看，由于我國目前對(duì)商業(yè)秘密的屬性界定還不是很清晰，因此造成了商業(yè)秘密的權(quán)利主體不清晰，在立法模式上，較為散亂，不成體系，在賠償制度上，單一的補(bǔ)償性賠償不足以彌補(bǔ)權(quán)利人所遭受的損失，也不能有效地制約侵權(quán)行為人的行為。由于我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度已經(jīng)獲得了較大的發(fā)展，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，因此我國商業(yè)秘密保護(hù)法律制度有待進(jìn)一步完善，以此體現(xiàn)對(duì)商業(yè)秘密的強(qiáng)力保護(hù)。具體來說，本文建議我國建立專門的商業(yè)秘密保護(hù)法，同時(shí)還需要進(jìn)一步明確商業(yè)秘密的權(quán)利屬性，引進(jìn)美國的懲罰性賠償機(jī)制，加強(qiáng)對(duì)我國商業(yè)秘密的保護(hù)。本文樂觀地認(rèn)為，我國將來一定會(huì)制定統(tǒng)一的商業(yè)秘密保護(hù)法，也一定會(huì)引進(jìn)懲罰性賠償機(jī)制，但是在立法技術(shù)層面，還有待進(jìn)一步探討，本人將在以后的學(xué)習(xí)過程中，對(duì)這個(gè)問題再展開深入的研究。 

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