摘要：基于歷史與現(xiàn)實多重原因的存在，我國少數民族傳統(tǒng)音樂的存在和發(fā)展面臨著困境，需要對其加大保護的力度，尤其是在版權保護方面。鑒于少數民族傳統(tǒng)音樂與普通音樂相比具有特殊性，使得普通的版權制度很難對其形成有效的保護，因此，必須針對少數民族傳統(tǒng)音樂的特殊性構建不同于普通版權制度的特殊版權保護制度。

 

    關鍵詞：少數民族傳統(tǒng)音樂；版權主體；權利內容；保護期限

   

    由于社會結構、地理環(huán)境、生活方式、宗教信仰、文化傳統(tǒng)和民族語言等不同，每個少數民族在長期的生產勞動和歷史發(fā)展過程中創(chuàng)造了特色各異的民族傳統(tǒng)音樂。因此，這些音樂具有鮮明的民族性，是各少數民族性格特征和審美情趣的體現(xiàn)，是民族精神的象征。同時，這些少數民族傳統(tǒng)音樂也是我國一項珍貴的文化瑰寶，受到民眾的喜愛。隨著民族音樂的廣泛傳播，卻被有的人大量地進行商業(yè)上的使用，而應該給予這些少數民族的文化利益和經濟回報卻被忽視了，甚至出現(xiàn)了這些作品被有違于民族風俗習慣和原創(chuàng)目的而使用的情況。這使我們意識到，我國對少數民族傳統(tǒng)音樂的保護仍然存在許多不足，特別是版權保護不能適應少數民族傳統(tǒng)音樂的特殊保護需求，亟待針對少數民族傳統(tǒng)音樂的特殊性構建不同于普通版權制度的特殊版權保護制度。

    一、特殊版權保護模式：少數民族傳統(tǒng)音樂保護的路徑選擇

    版權是涉及書籍、歌曲、舞蹈、音樂、美術等文化產品的創(chuàng)造和使用的一種知識產權。對少數民族傳統(tǒng)音樂采取版權保護的模式，具有一定的合理性。首先，版權保護的對象是作品，而少數民族傳統(tǒng)音樂就是一種作品。少數民族傳統(tǒng)音樂和普通作品一樣，都是人類的一種創(chuàng)造，具有獨創(chuàng)性并且可用某種有形方式復制，是一種具有藝術價值并且具有審美意義的文化表達形式。其次，對少數民族傳統(tǒng)音樂進行保護的主要目的就是要防止他人未經許可地濫用，并且在使用過程中應表明少數民族傳統(tǒng)音樂的權利主體，以維護權利主體的人格利益和財產利益。而版權中的人身權和財產權兩權一體的權利內容正好符合了少數民族傳統(tǒng)音樂的保護需求和目標。 但是，少數民族傳統(tǒng)音樂畢竟是一種特殊的傳統(tǒng)文化，因此，少數民族傳統(tǒng)音樂版權與普通的作品版權有很大的差異。首先，在主體的范圍上，普通的作品版權，其主體一般是明確和特定的個人作者。但少數民族傳統(tǒng)音樂的創(chuàng)作主體卻不同，具有群體性和不確定性。
    在少數民族地區(qū)，人們有著共同的民族信仰和共同的文化習俗傳統(tǒng)。因此，族人們在長期的生產和生活過程中，把這些共同的因素集體創(chuàng)作出了代表其民族特點的傳統(tǒng)音樂。例如，蒙古族傳統(tǒng)音樂“宴歌”的產生，就是因為蒙古族自古就有宴饗的習俗，凡是遇到節(jié)慶或者重大喜事，部落都要舉行盛大的宴饗活動，大家一起飲酒歡唱。后有族人將這些隨意創(chuàng)作的歌曲整合在一起，就形成了蒙古族的宴歌。然而，具體創(chuàng)作主體的難以確定性，則是因為一些傳統(tǒng)音樂，是由某個人完成初步創(chuàng)作之后，在長期的流傳過程中又被人進行了加工、修改，其創(chuàng)作是長期和持續(xù)不斷的過程，因而，無法確定具體的創(chuàng)作主體。[1]（P18-20）其次，在權利范圍上，普通的版權通常被認為是一種私權利，是著作權人對其智力成果享有的專有權利。而少數民族傳統(tǒng)音樂往往處于公共流通領域，并且權利主體一般是整個少數民族群體，帶有一定的公共權利的性質。第三，在保護的時間期限方面，普通版權所保護的權利是有著明確的保護期限，經過一定的保護期限之后，所保護的權利將進入公共流通領域。而少數民族傳統(tǒng)音樂具有悠久的歷史，其文化藝術價值會隨著時間的延長而增加，因此，不應該對其保護期限進行限制。鑒于少數民族傳統(tǒng)音樂的特殊性，其音樂版權與普通作品版權應該是有區(qū)別的，少數民族傳統(tǒng)音樂版權實際上應該是版權體系下的一種特殊版權，因此，版權保護方面的一些具體制度，也應該和普通的版權制度有一定的差別。

    二、立法與問題：我國少數民族傳統(tǒng)音樂特殊版權保護現(xiàn)狀

    我國并沒有專門針對少數民族傳統(tǒng)音樂版權保護方面的立法，但可以找到民族民間藝術作品版權保護的相關法律法規(guī)，而少數民族傳統(tǒng)音樂屬于民族藝術作品中的一種，因此，少數民族傳統(tǒng)音樂的版權保護可以適用這幾部法律法規(guī)的相關規(guī)定。國家層面的法律主要有《著作權法》和《中華人民共和國非物質文化遺產法》。我國法律雖然規(guī)定民間文學藝術作品的保護應該納入《著作權法》的范疇，但是，并沒有在其中進行詳細的規(guī)定，僅僅提出了由國務院來具體制定關于民間文學藝術作品版權保護的規(guī)定。針對民族民間藝術作品版權保護的特殊性，2011年6月1日，通過了《中華人民共和國非物質文化遺產法》，其中，第2條就明確規(guī)定了傳統(tǒng)音樂屬于非物質文化遺產的范疇，受到該法的規(guī)制和保護。除了國家層面的法律之外，還有一些地方性的行政法規(guī)，如《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護條例》，這是我國出臺的第一部保護民間傳統(tǒng)文化的地方性法規(guī)；安徽省淮南市于2001年6月施行了《安徽省淮南市保護和發(fā)展花鼓燈藝術條例》；貴州省于2002年7月制定了《貴州省民族民間文化保護條例》；2006年9月，江蘇省出臺了《江蘇省非物質文化遺產保護條例》等。

    這些國家法律和地方性法規(guī)，在對少數民族傳統(tǒng)音樂的版權保護方面起到了較大的作用，但仍存在著局限性。縱觀整個《中華人民共和國非物質文化遺產法》，可以發(fā)現(xiàn)，其對版權主體的確定、權利內容的確定和版權保護期限的設置這些非常重要的根本性問題沒有做出明確的規(guī)定。而地方性法規(guī)，雖然對這三個問題有一定的涉及，但是，各地的立法標準不同，并且這些規(guī)章往往帶有較強的地域性特征，在適用范圍上就要受到限制，只能在一定的區(qū)域內發(fā)揮作用。因此，版權主體的確定、權利內容的確定和版權保護期限的設置這些相關規(guī)定在立法上的缺失，是目前少數民族傳統(tǒng)音樂版權保護中面臨的最大問題。

    版權主體的確定是目前學術界爭議最多的問題，也是少數民族傳統(tǒng)音樂版權保護中最基本的問題。版權主體的確定可以起到明晰權利義務、解決權屬糾紛的作用，還可以調動版權主體對少數民族傳統(tǒng)音樂保護的積極性。關于少數民族傳統(tǒng)音樂的版權主體目前有三種觀點：國家主體觀、個人主體觀和群體主體觀。堅持國家主體觀的學者認為，少數民族傳統(tǒng)音樂版權的主體應該是國家，但此觀點存在嚴重的缺陷。首先，主體確定為國家之后，則權利都歸國家享有，這讓創(chuàng)作出傳統(tǒng)音樂的少數民族產生不滿的情緒，認為國家剝奪了本該屬于他們的權利和利益。其次，通過智力勞動才能創(chuàng)造智力成果，依靠智力成果才能產生相應的權利，這種權利是智力勞動者因為其創(chuàng)造了智力成果才享有的。而少數民族傳統(tǒng)音樂的產生并非是國家進行智力勞動的結果，因此，國家成為傳統(tǒng)音樂版權的主體于理不合。最后，少數民族傳統(tǒng)音樂是該民族文化、風俗和特色的凝結，國家對此并不了解，如果由國家作為權利主體，那么在對于少數民族傳統(tǒng)音樂的保護、傳播和創(chuàng)新方面，就無法采取最為合適的措施來促進其發(fā)展。除了國家主體觀之外，還有部分學者支持個人主體觀，認為少數民族傳統(tǒng)音樂在流傳過程中，傳承人發(fā)揮了重要作用，因此，要賦予傳承人版權主體地位。[2]（P100-103）作為個人傳承者，不論是其是以祖?zhèn)鬟�是師傳的方式，所傳承的都并非繼承法范疇的個人財產，而是傳承該民族世代相傳的共同共有的財產，財產的所有者自然應該是該民族群體。雖然傳承人在少數民族傳統(tǒng)音樂的發(fā)展中起到了非常重要，甚至是決定性的作用，但少數民族傳統(tǒng)音樂畢竟是代代相傳，不斷完善的過程，不能夠認定傳承人個人是其權利主體。[3]（P219-220）此外，少數民族傳統(tǒng)音樂創(chuàng)作主體的群體性和具體創(chuàng)作主體的難以確定性，也表明了少數民族傳統(tǒng)音樂的版權主體不能是個人。綜上所述，個人作為少數民族傳統(tǒng)音樂的版權主體是不妥的。群體主體觀是支持者最多的一種觀點，認為少數民族傳統(tǒng)音樂版權的主體應該是其來源的族群，也就是創(chuàng)作、保存和發(fā)展該少數民族傳統(tǒng)音樂的民族群體。此觀點是三種觀點中最為合理的一種，但是其同樣具有一定的片面性，例如，有的少數民族傳統(tǒng)音樂無法考證其來源的族群。

    至于權利內容的確定和版權保護期限這兩個問題，少數民族傳統(tǒng)音樂具有普通版權作品的特征，因此，版權制度中的人身權和財產權相結合的特點正好能符合少數民族傳統(tǒng)音樂版權保護的需求和目標。但是少數民族傳統(tǒng)音樂版權也具有其特殊性，與普通作品版權的權利內容應該是有區(qū)別的。而少數民族傳統(tǒng)音樂的版權保護期限，由于其自身的特殊性，也不能適用普通版權制度中的保護期限。在進行具體的制度構建時，都要充分考慮這些特殊性。

    三、制度構建：少數民族傳統(tǒng)音樂特殊版權的主體、內容和保護期限
    （一）特殊版權主體的明確：群體與國家二元版權主體

    通過上述對版權主體三種觀點的分析，可以排除個人作為版權主體的可能性，因此，可考慮建立少數民族傳統(tǒng)音樂的二元版權主體，在大部分的情況下，來源族群都應該是音樂版權的主體，僅僅在一些非常的特殊情況下把國家作為少數民族傳統(tǒng)音樂的版權主體。

    1.來源族群。少數民族傳統(tǒng)音樂有創(chuàng)作主體的群體性這一特征，承認來源族群是最主要的版權主體，對于少數民族傳統(tǒng)音樂的保護具有重要意義，因為這樣就可以使各少數民族族群控制自己的傳統(tǒng)音樂，實際享有版權主體的各項權利，防止他人對民族傳統(tǒng)音樂的侵害。而利用少數民族傳統(tǒng)音樂的收益也可以歸該族群所有，可以用來維護、傳承和繼續(xù)發(fā)展本民族的傳統(tǒng)音樂。同時，承認來源族群作為版權主體，是由智力勞動者享有智力成果產生的權利這一基本規(guī)則決定的，這樣做還能激發(fā)該族群的主體意識，促使其更加積極地保護該民族傳統(tǒng)音樂的發(fā)展。再則，少數民族傳統(tǒng)音樂來源于該族群，這意味著來源族群對少數民族傳統(tǒng)音樂最為了解，因此，可以在保護、傳播和創(chuàng)新方面，采取最為合適的措施來促進本民族傳統(tǒng)音樂的發(fā)展。

    2.國家。國家只能夠在特殊情況下作為少數民族傳統(tǒng)音樂版權的主體，因為國家畢竟不是創(chuàng)造主體，在享有權利方面并非“名正言順”。國家可以成為版權主體的特殊情況僅限于下面兩種：一是經考證無法確定來源族群，二是對來源族群存在重大爭議。至于為何要在這兩種情況下確定國家為該少數民族傳統(tǒng)音樂版權的主體，是因為在不知道權利主體或者權利主體不明時，該少數民族傳統(tǒng)音樂將處于無人看管的狀態(tài)，會被他人肆意的濫用，得不到應有地保護，而國家作為版權主體，就可以避免該局面的出現(xiàn)。國家可以授權某一獨立的機構，例如，讓各級自治機關和民族鄉(xiāng)作為維護少數民族傳統(tǒng)音樂版權的代表，行使版權主體的權利，履行相應的義務，所獲得的收益可用于保護該民族傳統(tǒng)音樂，促使其更好地發(fā)展和傳承。

    （二）權利內容的確定：人身權和財產權

    1.人身權。人身權是指少數民族傳統(tǒng)音樂版權主體對其民族的傳統(tǒng)音樂依法享有的以精神利益為內容的權利。根據少數民族傳統(tǒng)音樂版權保護的特殊性，可考慮設置公開權、表明來源權和反丑化權。

    第一，公開權。如果沒有公開權的保護，少數民族傳統(tǒng)音樂就可能被他人不適當地公開，引起版權主體的不滿。因此，要賦予少數民族傳統(tǒng)音樂版權主體自主決定是否將本民族的傳統(tǒng)音樂公布于眾，以及采用何種方法公布于眾的權利。

    第二，注明來源權。此權利要求應當要注明少數民族傳統(tǒng)音樂的真實出處。是否注明少數民族傳統(tǒng)音樂的出處，指明其特定主體身份，與來源族群的人格利益密切相關。這項權利類似于普通版權中的署名權。對于保護少數民族傳統(tǒng)音樂來源族群的注明來源權，有一個非常典型的案例：郭頌、汪云才在創(chuàng)作《烏蘇里船歌》時，借鑒了赫哲族的民間曲調《想情郎》和《狩獵的哥哥回來了》，兩者除了細微的差別之外，曲調基本相同，創(chuàng)作完成之后，還將歌曲署名為“作曲：汪云才、郭頌”。為此，黑龍江省饒河縣四排赫哲族鄉(xiāng)政府提起了侵權訴訟。法院審理后判決郭頌侵權成立，要求其今后必須注明《烏蘇 里船歌》是根據赫哲族民間曲調改編的。

    第三，反丑化權。如果少數民族傳統(tǒng)音樂在流傳中被有違于民族風俗習慣和原創(chuàng)目的而胡亂使用或竄改，這會使得該少數民族傳統(tǒng)音樂的來源族群感到痛心，傷害了其民族情感和民族自尊。因此，要設置反丑化權，保護少數民族傳統(tǒng)音樂不受歪曲、篡改的權利。此權利類似于普通版權中的保護作品完整權或尊重權。

    2.財產權�！吨�作權法》涉及財產權的相關規(guī)定中設置了使用權、轉讓權和獲得報酬權，這些權利，大部分都適用于對少數民族傳統(tǒng)音樂的版權保護。因此，少數民族傳統(tǒng)音樂的版權人對該民族的傳統(tǒng)音樂應該享有專有使用權及收益權、許可使用權和獲得報酬權。

    第一，專有使用及收益權。少數民族傳統(tǒng)音樂的版權人有使用該民族傳統(tǒng)音樂的權利，同時，還可以通過對其商業(yè)性的使用而獲得收益。少數民族傳統(tǒng)音樂的創(chuàng)作族群可以在傳統(tǒng)的使用范圍內享有該民族音樂的使用和收益權。例如，云南省石林縣是著名的旅游地區(qū)，當地的彝族村民可以為游客演唱彝族歌曲并收取一定的費用。云南大理白族的嗩吶傳承人可以有償地表演白族嗩吶曲目。但如果創(chuàng)作族群內的成員以營利為目的，且在傳統(tǒng)使用范圍之外使用，就應該支付合理費用。[4]（P20）

    第二，使用許可權。少數民族傳統(tǒng)音樂的權利人有許可他人使用少數民族傳統(tǒng)音樂的權利。但此種使用許可權只是對具有營利性質的商業(yè)使用進行限制，而在一些具有社會公益性或者不具備營利性的行為中使用少數民族傳統(tǒng)音樂，則不受此限制。這樣設置權利限制的目的，是為了不阻止少數民族傳統(tǒng)音樂的傳承、發(fā)展和正常的交流，同時，也能夠保證權利人對該民族傳統(tǒng)音樂的商業(yè)使用進行控制并獲得經濟利益的補償。

    第三，獲得報酬權。少數民族傳統(tǒng)音樂的權利人享有通過行使使用許可權獲得相應報酬的權利。在普通版權制度中，獲得報酬權是一種對權利人的經濟補償，獲得的經濟利益可以由權利人自行支配。但是，當少數民族傳統(tǒng)音樂的權利主體是來源族群的時候，則通過許可他人使用少數民族傳統(tǒng)音樂而獲得的報酬不能分配給族中民眾自由使用，必須是用于少數民族傳統(tǒng)音樂的保護和發(fā)展。

    （三）權利保護期限的設置

    根據《著作權法》的規(guī)定，在作品的保護期限過后，其就進入公共流通領域，由公眾自由使用。但是，少數民族傳統(tǒng)音樂是各族在長期的生產生活實踐中創(chuàng)作出來的，其創(chuàng)作時間十分漫長，甚至有可能歷經了千百年。如果按照《著作權法》中規(guī)定的保護期限，那么，這些少數民族傳統(tǒng)音樂到如今早過了保護期，可以任意使用，而使其得不到應有的法律保護。同時，很多少數民族傳統(tǒng)音樂的產生時間已經無可考證，不能確定保護期限的起點，整個保護期限的計算就無從談起。例如，侗族大歌發(fā)源于五百多年前的宋朝，歷代的侗族歌師在前人的基礎上對大歌進行再創(chuàng)造，隨著時間推移而不斷發(fā)展，世代相傳保留至今，每個歷史時期都是傳播與再創(chuàng)造的結合，因此，無法確定具體的時間起點。綜上所述，對少數民族傳統(tǒng)音樂的版權保護可以考慮不設置任何期限。

    參考文獻：

    [1]陳小靜.民間文學藝術著作權主體研究[D].西北大學，2010.

    [2]韓小兵.中國少數民族非物質文化遺產法律保護基本問題研究[D].中央民族大學，2010.

    [3]張理化.論民間文學藝術作品的版權保護[J].赤峰學院學報（漢文哲學社會科學版），2012，(3).

    [4]白成媛.我國民間文學藝術作品的法律保護研究———以陜北為例[D].重慶大學，2013.