行為能力制度依據(jù)自然人的本性設(shè)計，用于商主體時意義有限。商主體能力建立在完全行為能力基礎(chǔ)之上，商主體之間不存在行為能力差異。每個商主體特有的組織條件和方式造就了相應(yīng)的經(jīng)營能力，通過機關(guān)形成與表達意思，經(jīng)營范圍是經(jīng)營能力的外在表現(xiàn)，商事登記是對經(jīng)營能力的確認(rèn)。商法依據(jù)經(jīng)營能力判斷主體活動的法律效果，商法中的經(jīng)營能力發(fā)揮著民法中行為能力類似功能，在商法中實際發(fā)揮制度功能的是經(jīng)營能力。 

一、行為能力制度設(shè)計的固有邏輯

行為能力是民法的基本制度，反映不同自然人之間的差異，據(jù)以區(qū)別不同自然人行為的法律效果以維護交易秩序和生活秩序；行為能力制度設(shè)計包含了固有的邏輯結(jié)構(gòu)，具備特有的制度功能。

（一）民事行為能力的制度結(jié)構(gòu)

現(xiàn)代各國民法擁有相似的前提條件——人格獨立與意思自治，對于自然人適用民事行為能力制度，自然人之間存在行為能力差別；多數(shù)國家立法中認(rèn)為法人不適用行為能力制度。

對于自然人適用行為能力制度，民法以年齡、智力（精神狀況）為標(biāo)準(zhǔn)將自然人民事行為能力分為完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力；另外，以監(jiān)護和保佐、宣告禁治產(chǎn)制度為補充，形成行為能力制度體系。以《德國民法》為例，該法規(guī)定，未滿７周歲的是無行為能力人，年滿７周歲未滿２１周歲的是限制行為能力人，年滿２１周歲的是成年人，根據(jù)德國民法的規(guī)定，如果他們不是精神病人或者禁治產(chǎn)人，則具有完全行為能力。對于一些特別事項，法律也有具體規(guī)定。比如結(jié)婚年齡，原則上必須達到有完全行為能力的年齡，如果其已經(jīng)年滿１６周歲，且其未來配偶為成年人，監(jiān)護法院可以允許其結(jié)婚。關(guān)于訂立遺囑的能力，規(guī)定為年滿１６周歲。德國法上關(guān)于禁治產(chǎn)的規(guī)定也與行為能力相關(guān)。宣告禁治產(chǎn)的情形是：“1．因精神病或者精神耗弱而宣告禁治產(chǎn)的，需要被宣告禁治產(chǎn)者不能處理自己的事務(wù)；2．因揮霍浪費而宣告禁治產(chǎn)的，需要被宣告禁治產(chǎn)者揮霍浪費致自己或者家屬有陷于貧困之虞；３．因酗酒或吸毒而宣告禁治產(chǎn)的，需要被宣告禁治產(chǎn)者因此不能處理自己的事務(wù)，或者致使自己或者其家屬有陷于貧困之虞，或者危及他人安全。”其中，只有精神病人被宣告禁治產(chǎn)人時才為無行為能力，而當(dāng)行為人是因精神耗弱或者揮霍浪費或者酗酒、吸毒而被宣告禁治產(chǎn)的，則為限制行為能力人。

（二）行為能力確定的依據(jù)

行為能力確定的自然依據(jù)是意思能力。各國民法中規(guī)定的行為能力一般都與年齡、智力、精神狀況等個人因素相關(guān)，即行為能力確定的依據(jù)是行為人的意思能力，意思能力的有無以及大小是確定行為能力狀況的關(guān)鍵因素。意思能力是指行為人理解自己行為社會后果和控制自己行為的能力，它揭示的是主體的自然屬性。自然人可能會因為其身體機能，即自然人主體屬性內(nèi)部的因素，存在意思能力不全的可能性，這是對自然人設(shè)置行為能力的主要依據(jù)。

行為能力確定的社會依據(jù)是制度功能，行為能力制度在民事主體法中的預(yù)定功能是：
其一，構(gòu)造自然人主體制度。行為能力制度是自然人主體制度的要素并與人格獨立、意思自治與監(jiān)護制度相銜接。所有自然人均具有獨立人格，享有權(quán)利能力，可以參與民事法律關(guān)系，享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)；民事法律關(guān)系主要通過法律行為形成，法律行為是意思自治的實現(xiàn)形式。在市民社會生活中，要求解決各種行為能力水平的自然人參與法律關(guān)系的效力問題。各國對于行為人欠缺相應(yīng)行為能力的行為一般規(guī)定不具有法律效力，除非該行為人在此行為中是純獲利益的；通過監(jiān)護制度解決行為能力欠缺者參與法律關(guān)系問題，保護那些不具有完全行為能力的行為人。

其二，保障實質(zhì)平等。平等包括形式平等和實質(zhì)平等，行為能力制度有利于實現(xiàn)實質(zhì)平等。法律規(guī)定所有民事主體的權(quán)利能力一律平等，這樣，權(quán)利能力的設(shè)定就從法律上超越了所有的不平等性，實現(xiàn)了形式平等；但簡單一致的平等并不能解決所有的問題，行為能力的引入有利于追求實質(zhì)平等，通過區(qū)別對待使民法上的平等達到了形式平等和實質(zhì)平等的統(tǒng)一。

其三，維護交易安全與交易秩序。民法制度規(guī)范設(shè)置背后的價值導(dǎo)向是使市場中大量的交易行為處于相應(yīng)的行為能力支配之下，以此獲得交易安全與秩序。對于無民事行為能力人與他人的雙方法律行為，如未成年人訂立合同，各國通行的做法是一方面賦予法定代理人以撤銷權(quán)或者追認(rèn)權(quán)，而另一方面也賦予相對人以催告權(quán)，這也反映了各國對相對人的保護，這種對相對人的保護是從社會利益出發(fā)的。

其四，判定具體民事行為的法律效果。行為能力從技術(shù)上設(shè)置了標(biāo)準(zhǔn)，據(jù)以確定相關(guān)當(dāng)事人民事行為的法律效果。無民事行為能力人的行為一般不發(fā)生預(yù)期法律效果，其意思表示在民法上是無效的。限制民事行為能力人只能進行與自身行為能力相應(yīng)的民事行為，不得獨立為重大復(fù)雜的民事行為。他們行為的法律效果可以分不同情況。通常情況下，限制行為能力人都有法定代理人，他們可以以限制行為能力人的名義代為有效的法律行為，限制行為能力人自己所為的純獲利益的行為也是有效的。限制行為能力人的行為一般是效力待定的行為，法律賦予相對人催告權(quán)和撤銷權(quán)，筆耕文化傳播，只要得到法定代理人追認(rèn)該行為即有效，否則該行為無效。完全民事行為能力人的行為依據(jù)自主意志產(chǎn)生法律效果。　　

二、行為能力運用在商主體制度中的矛盾

行為能力在商主體制度中缺乏存在的根基，在商主體制度適用中產(chǎn)生諸多矛盾。

（一）經(jīng)營行為的意思能力要求高于完全行為能力

商主體的行為是以營利為目的的經(jīng)營行為，在一段時期內(nèi)連續(xù)不斷地從事某種同一性質(zhì)的營業(yè)活動，是一種職業(yè)性行為。如果將經(jīng)營行為放到民事關(guān)系中考察，這種經(jīng)營行為屬于復(fù)雜行為，對于主體的意思能力水平要求高，必須以完全民事行為能力人為起點，限制民事行為能力人和無民事行為能力人被排除在外。商人必須面對市場風(fēng)險，其風(fēng)險識別、防范、規(guī)避能力均高于普通人。所以，商人的意思能力是高于完全行為能力的專業(yè)水準(zhǔn)的能力。

（二）商主體人格基礎(chǔ)中不包含行為能力

商主體的人格基礎(chǔ)是組織體，不存在生理發(fā)育基礎(chǔ)上的意志成熟問題。商自然人的組織結(jié)構(gòu)簡單，一般以具有完全民事行為能力的成年人所擁有的商業(yè)技能為核心要素，結(jié)合少量的營業(yè)資本，簡單的營業(yè)設(shè)施，提供某種簡單的產(chǎn)品服務(wù)；從外部觀察，這種商業(yè)經(jīng)營行為主要是經(jīng)營者個人主導(dǎo)的，其營業(yè)體的經(jīng)營意志與經(jīng)營者個人意志似乎重合；從內(nèi)部觀察，經(jīng)營者本身具有完全行為能力，并且是按照所經(jīng)營業(yè)務(wù)的要求進行專業(yè)化塑造，如理發(fā)師掌握理發(fā)技藝。所以，個人的完全行為能力已經(jīng)升華為專業(yè)的經(jīng)營能力。商合伙雖然具有契約性質(zhì)，但是，其組織性勿容置疑，商合伙的名義、財產(chǎn)、經(jīng)營意志的形成、對外責(zé)任等方面均相對獨立于合伙人，商合伙的經(jīng)營意志也是通過法定的制度性程序形成、表達，與開展經(jīng)營活動的專業(yè)化要求相一致。公司經(jīng)營意志通過內(nèi)部機構(gòu)來實現(xiàn)，以法人機關(guān)形成、表達和實現(xiàn)意志，法人機關(guān)是不存在完全行為能力、限制行為能力和無行為能力之分的�？傊�，商主體以組織體為人格物質(zhì)基礎(chǔ)，其經(jīng)營意志是組織體所包含的機能，這種經(jīng)營意志從來都是以完全行為能力為基礎(chǔ)。

（三）行為能力與各類商主體均不兼容

商主體的基本分類是商自然人、商合伙、商法人，行為能力制度要在商主體制度中運用，必須與具體類型的商主體兼容。