發(fā)布時間：2021-03-23 23:02

　　商法思維的邏輯結(jié)構(gòu)是由商法理念、價值與原則,商法思維模式,司法三段論和商法解釋方法組成的一個嚴(yán)密體系。商法理念、價值與原則是商法思維的邏輯內(nèi)核與邏輯起點;思維模式是商法思維的認(rèn)知框架;商法解釋是商法思維的媒介工具,是大前提和小前提連接過程中的重要手段;司法三段論是商法思維對商事案件進行裁判的基本邏輯推理工具。商法思維的特殊性在于,商法的理念、價值和原則引導(dǎo)商法思維的運行并滲透在商法思維適用的各個環(huán)節(jié)中。從商法解釋方法和商法思維模式的應(yīng)用,到商法三段論的邏輯推理,乃至在商法的利益衡量和價值判斷之中,商法理念、價值和原則像"無形之手"影響著法官對商事法律事實的確認(rèn)和對商事法律規(guī)范的理解與適用。 

【文章來源】：中國法學(xué). 2020,(06)北大核心CSSCI

【文章頁數(shù)】：23 頁

【文章目錄】：
引言
一、商法思維的邏輯結(jié)構(gòu)
二、商法思維適用的認(rèn)知框架：思維模式的應(yīng)用
    （一）商法思維模式的類型
        1. 構(gòu)成要件思維模式
        2. 法律關(guān)系思維模式
        3. 請求權(quán)基礎(chǔ)思維模式
        4. 類型化思維模式（25）
        5. 概念思維模式
    （二）司法適用中商法思維模式的特殊性
        1. 商事案件中的法律關(guān)系更為復(fù)雜，用法律關(guān)系思維模式分析商事案件時要探究法律關(guān)系的本質(zhì)
        2. 運用請求權(quán)基礎(chǔ)思維模式分析商事案件有時比較困難，需要結(jié)合其他思維模式一起分析
        3. 類型化思維模式在商法思維中的作用越來越明顯
三、商法思維適用的媒介工具：商法解釋
    （一）商法解釋是商法思維適用的重要媒介工具
    （二）商法解釋在商法思維適用中的特殊性
        1. 商法解釋的對象比民法解釋的對象范圍要廣
        2. 在商法解釋中正確區(qū)分強制性規(guī)范和任意性規(guī)范的意義重大
        3. 商法解釋應(yīng)遵循法律解釋的一般規(guī)則，同時進行充分說理和論證
四、商法思維適用的邏輯推理工具——司法三段論的適用
    （一）商法思維三段論中小前提（法律事實）的確認(rèn)
    （二）商法思維司法適用中大前提（法律規(guī)范）的確定
        1. 商法中的不完全法條、宣示性條款和倡導(dǎo)性規(guī)范必須結(jié)合其他法條進行適用
        2. 商事慣例和商事自治規(guī)則應(yīng)盡量優(yōu)先適用
        3. 商法一般條款和不確定概念要經(jīng)過類型化后進行適用
        4. 當(dāng)出現(xiàn)商法漏洞時，應(yīng)根據(jù)情況選擇適用民法一般規(guī)則或類推適用相關(guān)商法規(guī)定
五、商法思維適用中的效果矯正：利益衡量與價值判斷
結(jié)語


【參考文獻】：
期刊論文
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[3]民法權(quán)利思維的局限與社會公共維度的解釋展開[J]. 梅夏英.  法學(xué)家. 2019(01)
[4]商法漏洞的特別法屬性及其填補規(guī)則[J]. 錢玉林.  中國社會科學(xué). 2018(12)
[5]民法邏輯、商法思維與法律適用[J]. 鄭彧.  法學(xué)評論. 2018(04)
[6]商事關(guān)系的重新發(fā)現(xiàn)與當(dāng)今商法的使命[J]. 施天濤.  清華法學(xué). 2017(06)
[7]論《民法總則》中習(xí)慣的司法適用[J]. 彭誠信.  法學(xué)論壇. 2017(04)
[8]論公司法改革中商法思維的引入和運用[J]. 薛波.  北方法學(xué). 2017(01)
[9]論習(xí)慣作為民法淵源[J]. 王利明.  法學(xué)雜志. 2016(11)
[10]商法思維的邏輯基礎(chǔ)[J]. 鄭彧.  學(xué)術(shù)月刊. 2016(06)



本文編號：3096561