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  本文關(guān)鍵詞：國際私法起源問題辨考，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

《中國政法大學(xué)》 2007年

國際私法起源問題辨考

王志鵬  

【摘要】： 關(guān)于國際私法的起源問題，我國不少學(xué)者認為其起源于中世紀(jì)的意大利，14世紀(jì)意大利評論法學(xué)派的學(xué)者巴托魯斯由于創(chuàng)立了法則區(qū)別理論而被尊稱為“國際私法之父”，這種看法是現(xiàn)在我國國際私法理論界一個相當(dāng)普遍的認識。其實，這個問題在國外理論界一直有著各種各樣的觀點，許多學(xué)者的看法同我國國際私法理論界的通論都不盡一致；同時，在許多相鄰學(xué)科，比如國際公法，對其起源問題也一直有許多不同的聲音。國際私法的起源問題其實有許多值得我們深入思考的問題。本文將立足于對從古希臘到中世紀(jì)歐洲調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律和實踐部分歷史的敘述和分析，來談?wù)剣�際私法尤其是沖突規(guī)范在國家調(diào)整涉外民商事關(guān)系整體實踐中的地位，并由此論述自己對國際私法起源問題的不同認識。本文分為四個部分： 第一部分主要介紹古希臘調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律與實踐。古希臘在近20個世紀(jì)的發(fā)展過程中，曾經(jīng)擁有過無數(shù)的城邦國家，它們之間存在相當(dāng)發(fā)達的涉外民商事交往，也存在大量調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的實踐，這些實踐存在于立法、司法以及行政的各個方面，體現(xiàn)在內(nèi)邦人與外邦人的地位、涉外財產(chǎn)關(guān)系、涉外契約關(guān)系、涉外侵權(quán)關(guān)系、涉外遺囑關(guān)系、涉外民商事糾紛的處理機制等各個領(lǐng)域。實際上沖突規(guī)范在古希臘已經(jīng)開始出現(xiàn)； 第二部分主要介紹古羅馬調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律與實踐。古羅馬有2000多年的發(fā)展史，與古希臘的重要不同包括：從《十二表法》到查士丁尼《國法大全》一千多年的法律積淀，層出不窮的法學(xué)專家，大一統(tǒng)的國家形式等等。調(diào)整涉外民商事法律沖突的實踐幾乎以完全不同于古希臘的方式進行。不過，，古羅馬存在一種被許多國際私法學(xué)者廣泛探討的機構(gòu)和制度——外事裁判官。羅馬法中也存在利用沖突規(guī)范調(diào)整區(qū)際民商事關(guān)系的記載； 第三部分主要介紹歐洲中世紀(jì)調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律與實踐。在這段近1000年的發(fā)展史中，國家調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律與實踐呈現(xiàn)出異常瑰麗多姿的色彩。自公元475年始，歐洲先是進入了種族法時代；9—10世紀(jì)，種族法開始逐漸為“領(lǐng)土法”所取代；11世紀(jì)，隨著歐洲城市文明的再次興起，在阿爾卑斯山以南地區(qū)，“城市法”開始用于調(diào)整該地區(qū)的涉外民商事關(guān)系問題。與古希臘時代、古羅馬時代相比，歐洲中世紀(jì)時期不僅產(chǎn)生了真正意義上的國際私法“理論”，而且在實踐方面也具備很多自身的特點； 第四部分是本文的核心部分，重點論述筆者對國際私法起源問題的總體認識。首先將介紹國內(nèi)外學(xué)者對這個問題的不同看法，然后從實踐和理論兩個方面來論述本文的觀點：國際私法規(guī)范起源于國家調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的實踐本身，而國際私法理論則起源于中世紀(jì)的意大利學(xué)派；把國際私法起源問題界定為巴托魯斯創(chuàng)造的認識并不準(zhǔn)確，世界上最早的沖突規(guī)范也不是我國唐朝永徽律有關(guān)“諸化外人”的規(guī)定。

【關(guān)鍵詞】：
【學(xué)位授予單位】：中國政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2007
【分類號】：D997
【目錄】：

摘要4-9

前言9-11

第一部分 古希臘調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律與實踐11-25

一、古希臘調(diào)整涉外民商事關(guān)系法律產(chǎn)生的社會條件11-13

二、從氏族社會到國家，雅典民主政治改革對國際私法產(chǎn)生的意義13-14

三、古希臘調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的若干法律與實踐14-19

(一) 本邦人公民地位的取得和外邦人的法律地位14-17

(二) 債法和財產(chǎn)法17-18

(三) 管轄權(quán)與法律選擇18

(四) 解決內(nèi)邦人與異邦人之間民商事爭議的程序機制18-19

四、對古希臘調(diào)整涉外民商事關(guān)系法律與實踐的評價19-24

(一) 關(guān)于公民的地位19-20

(二) 對債法和財產(chǎn)法的評價20-21

(三) 對法律選擇觀念與實踐的評價21-23

(四) 對解決涉及異邦人的民商事爭議程序機制的評價23-24

小結(jié)24-25

第二部分 古羅馬調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律和實踐25-41

一、古羅馬調(diào)整涉外民商事關(guān)系法律產(chǎn)生的社會條件25-27

二、古羅馬人法制度中涉外問題的法律與實踐27-31

(一) 自然人、家庭、婚姻法律制度中有關(guān)涉外問題的若干規(guī)定27-28

(二) 羅馬人處理其與拉丁人、異邦人關(guān)系的外部制度28-30

(三) 市民權(quán)的取得與市民范圍的擴大30-31

三、古羅馬物法制度中涉外問題的法律與實踐31-33

(一) 物權(quán)法制度中有關(guān)涉外問題的若干規(guī)定31-32

(二) 債權(quán)法制度中有關(guān)涉外問題的若干規(guī)定32-33

(三) 繼承法制度中有關(guān)涉外問題的若干規(guī)定33

四、古羅馬訴訟法制度中涉外問題的法律與實踐33-36

(一) 早期羅馬法的涉外訴訟制度33-34

(二) 外事裁判官制度34-35

(三) 法律訴訟、程式訴訟和特別訴訟35-36

五、對古羅馬調(diào)整涉外民商事關(guān)系法律與實踐的評價36-40

(一) 古羅馬涉外民商事法律沖突的基礎(chǔ):國際的、區(qū)際的、人際的36-38

(二) 萬民法:幾個需要澄清的問題38-39

(三) 古羅馬調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律與實踐的巨大意義39-40

小結(jié)40-41

第三部分 中世紀(jì)的歐洲:從種族法到“法則區(qū)別說”41-59

一、種族法時期41-46

(一) 種族法時期的社會歷史背景42

(二) 種族法時期調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律與實踐42-44

(三) 對種族法時期調(diào)整涉外民商事關(guān)系法律與實踐的評價44-46

二、領(lǐng)土法時期46-49

(一) 領(lǐng)土法時期的社會歷史背景46

(二) 領(lǐng)土法時期調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律與實踐46-47

(三) 對領(lǐng)土法時期調(diào)整涉外民商事關(guān)系法律與實踐的評價47-49

三、城市法時期49-52

(一) 城市法時期的社會歷史背景49-50

(二) 城市法時期調(diào)整涉外民商事關(guān)系的法律與實踐50-51

(三) 對城市法時期調(diào)整涉外民商事關(guān)系法律與實踐的評價51-52

四、法則區(qū)別說的誕生52-58

(一) 法則區(qū)別說誕生的社會歷史背景52-53

(二) 巴托魯斯之前學(xué)者有關(guān)法則區(qū)別說的理論主張53-54

(三) 巴托魯斯與法則區(qū)別理論的確立54-56

(四) 對法則區(qū)別說產(chǎn)生過程的評價56-58

小結(jié)58-59

第四部分 對國際私法起源問題的再認識59-75

一、有關(guān)國際私法起源問題的國內(nèi)外理論研究現(xiàn)狀59-64

(一) 國內(nèi)理論研究現(xiàn)狀60-61

(二) 國外理論研究現(xiàn)狀61-63

(三) 對國內(nèi)外理論研究現(xiàn)狀的簡評63-64

二、國際私法的起源──以沖突規(guī)范為視角64-70

(一) 沖突規(guī)范在古代歐洲調(diào)整涉外民商事關(guān)系實踐中的存在65-66

(二) 沖突規(guī)范在古代中國調(diào)整涉外民商事關(guān)系實踐中的存在66-68

(三) 國際私法的起源──根源于調(diào)整涉外民商事關(guān)系實踐本身68-70

三、國際私法學(xué)的起源──以國際私法傳統(tǒng)方法論為視角70-75

(一) 傳統(tǒng)國際私法方法論的一般內(nèi)容70-71

(二) 巴托魯斯──我們的評價是“過高”還是“過低”?71-73

(三) 國際私法學(xué)的起源──中世紀(jì)的意大利學(xué)派73-75

結(jié)語75-76

參考文獻76-79

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