本文關(guān)鍵詞：國際私法與世界貿(mào)易組織規(guī)則比較研究，，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

　　內(nèi)容提要: 對(duì)世界貿(mào)易組織規(guī)則(以下簡稱WTO規(guī)則)的研究很多，但對(duì)國際私法與WTO規(guī)則關(guān)系比較的研究，則尚屬缺門，而且，還出現(xiàn)了世貿(mào)組織成立之后，國際私法的作用削弱了的意見;但實(shí)際上國際私法的作用反而更大了。本文論述國際私法與WTO規(guī)則的聯(lián)系與區(qū)別、效力比較、WTO規(guī)則能否在法院直接適用、國際私法在WTO規(guī)則促進(jìn)下的新發(fā)展，并提出盡快完善我國國際私法立法，更好地實(shí)施WTO規(guī)則。

　　序言

　　有人統(tǒng)計(jì)，我國有關(guān)世界貿(mào)易組織(以下簡稱WTO)的著作總數(shù)約在3600本以上，是歐共體有關(guān)著作的6倍;單是有關(guān)WTO案例的著作就有5～6本;其中也有不少論著論述了 WTO規(guī)則發(fā)展國際法的情況;但對(duì)WTO規(guī)則發(fā)展了國際法中部門法之一的國際私法的文章，則為數(shù)不多。本文試圖從國際私法與WTO規(guī)則的關(guān)系進(jìn)行某些對(duì)比研究，探討國際私法是如何在WTO規(guī)則的促進(jìn)下進(jìn)一步發(fā)揮作用和獲得新發(fā)展的。

　　一、國際私法與WTO規(guī)則的聯(lián)系與區(qū)別

　　國際私法和國際私法學(xué)，從萌芽、形成到現(xiàn)在，已分別將近1800年和700多年，而WTO規(guī)則即使從1947年《關(guān)稅和貿(mào)易總協(xié)定》開始，也不過50多年，兩者難以相提并論;但是“長江后浪推前浪”，新生的WTO規(guī)則不會(huì)不推動(dòng)國際私法進(jìn)一步向前發(fā)展，那就可以做一些對(duì)比研究了。

　　(一)國際私法與WTO規(guī)則的聯(lián)系

　　1.相同的基本原則：兩者有相同的基本原則，只是強(qiáng)弱不同，例如：國際主權(quán)原則、保護(hù)弱者利益原則(WTO規(guī)則照顧發(fā)展中國家)、協(xié)商調(diào)解原則等。

　　2.相同的外國人待遇制度：兩者有相同的外國人待遇制度，例如：國民待遇制度、最惠國待遇制度、不歧視待遇制度、報(bào)復(fù)措施等。

　　3.相似的管轄(調(diào)整或作用)領(lǐng)域：國際私法在廣泛的國際民商事領(lǐng)域中發(fā)揮基礎(chǔ)的作用，而WTO規(guī)則則在上述領(lǐng)域中發(fā)揮管理作用，因而兩者在國際貿(mào)易中發(fā)揮著并行不悖的調(diào)整作用。國際私法調(diào)整國際貿(mào)易中當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而WTO規(guī)則調(diào)整國際貿(mào)易領(lǐng)域中締約方之間是否違反該規(guī)則關(guān)系的問題。

　　4.兩者都是國際法中的一個(gè)部門法：國際私法早已公認(rèn)為是國際法中的一個(gè)部門法，而WTO規(guī)則則屬于國際行政法性質(zhì)的，是公法性的國際法中的部門法之一，因而兩者具有共同的“國際”屬性。不過前者的“國際”是指跨越一國范圍之意，后者則指不同締約方之間的意思，兩個(gè)國際有所不同，但都在國際貿(mào)易領(lǐng)域發(fā)揮作用。

　　5.兩者相互影響：WTO規(guī)則采用了國際私法早已使用的外國人待遇制度，WTO解決爭議機(jī)制中還運(yùn)用了某些國際私法原理(如關(guān)于如何確定管轄權(quán)和法律適用的原理)，當(dāng)然，WTO規(guī)則也促進(jìn)了國際私法的某些新發(fā)展。

　　6.兩者有若干相同的規(guī)定：除上述所說的相同的基本原則、相同的外國人待遇制度外，《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》等都規(guī)定，締約方如何實(shí)施該“協(xié)議”，由各締約方自行根據(jù)本締約方情況，采取認(rèn)為適當(dāng)?shù)牧⒎ɑ虼胧�，這類似于除國際私法條約外的國際私法由各國自行制定。

　　(二)國際私法與WTO規(guī)則的區(qū)別

　　1.法律性質(zhì)不同：盡管兩者之間同為國際法的一個(gè)部門法，但國際私法屬于私法性質(zhì)，WTO規(guī)則屬于公法性質(zhì)。

　　2.調(diào)整對(duì)象不同：國際私法調(diào)整的對(duì)象是國際民商事交往中貿(mào)易關(guān)系人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系;而WTO規(guī)則調(diào)整的是締約方之間在貿(mào)易管理中是否違反該規(guī)則的問題。

　　3.法律主體不同：國際私法的主體是自然人、法人、國家和國際組織;WTO規(guī)則的主體是締約方，即國家或獨(dú)立的關(guān)稅區(qū)。

　　4.調(diào)整方法不同：國際私法調(diào)整的方法主要是通過沖突規(guī)范進(jìn)行間接調(diào)整的方法;而WTO規(guī)則調(diào)整的方法是直接調(diào)整的方法。

　　5.爭議解決的途徑不同：發(fā)生爭議時(shí)，除了首先應(yīng)協(xié)商解決外，國際私法爭議由法院或仲裁機(jī)構(gòu)解決;而WTO規(guī)則爭議只能由締約方當(dāng)事人向所屬締約國政府要求，由該締約方向WTO爭端解決機(jī)制申請(qǐng)裁決處理。

　　6.判決或裁決執(zhí)行方式不同：國際私法案件的判決或仲裁裁決，由敗訴方自行執(zhí)行，敗訴方不執(zhí)行時(shí)，由勝訴方向有管轄權(quán)的法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，在國外執(zhí)行時(shí)，通過國際司法協(xié)助進(jìn)行;WTO規(guī)則爭議，在經(jīng)爭議機(jī)制裁決后，由敗訴的締約方自動(dòng)執(zhí)行，敗訴締約方不執(zhí)行時(shí)，勝訴締約方可采取相應(yīng)的報(bào)復(fù)措施。

　　7.兩者的淵源不同：國際私法的淵源有國內(nèi)立法、判例法國家的國際私法判例和專門的或有關(guān)的國際條約和國際慣例;WTO規(guī)則的淵源為WTO的全部條約群和解決爭議機(jī)制的專家小組的有關(guān)解釋。

　　二、國際私法和WTO規(guī)則的效力比較及WTO規(guī)則能否直接適用問題

　　對(duì)兩者的效力和WTO規(guī)則能否在法院直接適用的問題，社會(huì)上存在著不同的看法。筆者在這里也談一下個(gè)人觀點(diǎn)。

　　(一)國際私法和WTO規(guī)則效力的比較

　　兩者的效力誰高于誰或者是并行的，這應(yīng)取決于對(duì)國際私法性質(zhì)的定位：即國際私法屬于國際法的一個(gè)部門法還是國內(nèi)法的一個(gè)部門法，結(jié)果將會(huì)不同。

　　1.國際私法作為國際法的一個(gè)部門法時(shí)兩者效力的比較：

　　既然國際私法和WTO規(guī)則都是國際法的一個(gè)部門法，則兩者的效力應(yīng)是平行的或并行的。兩者各有法律關(guān)系的主體、調(diào)整的領(lǐng)域(關(guān)系)、調(diào)整的方法，它們相互合作，相互起著平行和協(xié)調(diào)的作用。這種看法應(yīng)是正確的，一般認(rèn)為，兩者都是國際法的部門法。國際私法屬于國際法中的私法，WTO規(guī)則屬于國際法中公法性質(zhì)的國際貿(mào)易法。

　　2.國際私法作為國內(nèi)法性質(zhì)時(shí)兩者效力的比較：

　　既然國際私法屬于國內(nèi)法，而作為國際條約群體的WTO規(guī)則對(duì)國內(nèi)法而言，其效力只低于憲法而高于其他國內(nèi)法，當(dāng)然也高于作為國內(nèi)法之一的國際私法了。不過，盡管有不同主張，目前，無論國內(nèi)外，一般認(rèn)為國際私法是或基本是國際法性質(zhì)。我國教學(xué)和科研都把國際私法作為國際法的一個(gè)部門法。

　　(二)WTO規(guī)則能否在締約方法院直接適用問題

　　作為國際法的部門法的國際私法，法院是要適用的;但作為行政法性質(zhì)的公法性條約群體的WTO規(guī)則，則不能在締約方法院直接適用。原因是WTO規(guī)則不具備下列條件：1.WTO規(guī)則只調(diào)整締約方之間是否違反了WTO規(guī)則的問題，而不調(diào)整國際貿(mào)易交往中當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。2.在法院中可以直接適用的只限于該國法律規(guī)定或條約本身規(guī)定領(lǐng)域的國際民商事條約。

　　三、國際私法在WTO規(guī)則促進(jìn)下的新發(fā)展

　　(一)時(shí)國際私法基本問題的發(fā)展

　　1.促進(jìn)國際私法理論和實(shí)踐的發(fā)展：WTO對(duì)締約方政府從政策、法律和措施上要求協(xié)調(diào)一致，又從貨物貿(mào)易延伸到服務(wù)貿(mào)易、與貿(mào)易有關(guān)的投資措施、與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)以及金融、電信、電子商務(wù)等。在這些領(lǐng)域，在原來的國際私法理論與實(shí)踐中，除了涉及投資和知識(shí)產(chǎn)權(quán)外，其他的沒有涉及，現(xiàn)在不能不從理論上考察政策導(dǎo)向和國際私法在這些新領(lǐng)域的作用了。

　　2.促進(jìn)新的國際民商事關(guān)系的產(chǎn)生：過去有第三產(chǎn)業(yè)的概念，但很少提到國際服務(wù)貿(mào)易，更沒有國際服務(wù)貿(mào)易的分類及其內(nèi)容。WTO規(guī)則發(fā)展了國際民商事關(guān)系。

　　(二)對(duì)國際私法上連接點(diǎn)和法律適用部分的發(fā)展

　　1.促進(jìn)新的連接點(diǎn)的出現(xiàn)：WTO規(guī)則提出了不少新的概念，可以作為新的連接點(diǎn)。例如，跨境交付、境外消費(fèi)、商業(yè)存在、自然人流動(dòng)、貨物原產(chǎn)地以及原來已有的反傾銷地等，這些名詞概念，都有其所在地，可作為連接點(diǎn)考慮。

　　2.促進(jìn)新的沖突規(guī)范的產(chǎn)生：隨著新的國際民商事關(guān)系和連接點(diǎn)的出現(xiàn)，理所應(yīng)當(dāng)?shù)囊脖厝粫?huì)促進(jìn)新的沖突規(guī)范的產(chǎn)生。例如，貨物原產(chǎn)地證明適用貨物原產(chǎn)地法。我國合同法律制度已對(duì)數(shù)據(jù)庫的法律適用作出了規(guī)定。服務(wù)、貿(mào)易中的跨境交付等將會(huì)出現(xiàn)“跨境交付”適用合同締結(jié)地法或跨境交付地法等沖突規(guī)范。

　　(三)對(duì)國際私法上如何確定司法管轄權(quán)的新發(fā)展

　　WTO爭議解決機(jī)制運(yùn)用了國際私法上確定管轄權(quán)的原理，反過來它的做法也促進(jìn)了國際私法上確定管轄權(quán)新的聯(lián)系因素。

　　1.區(qū)分“公”與“私”或“國際法”和“國內(nèi)法”爭議：前者屬于WTO爭議解決機(jī)制管轄，后者屬締約方法院管轄，也就是處理爭議機(jī)制不受理屬于國內(nèi)的、私的問題。

　　2.必須有文字規(guī)定為基礎(chǔ)確定管轄權(quán)：行使管轄權(quán)不能憑口頭或想當(dāng)然，必須有文字規(guī)定。

　　3.以“有利于WTO爭端解決機(jī)制管轄方式”決定管轄權(quán)的原則，對(duì)國際法也有一定影響。

　　4.考慮多方因素又要避免其他成員的影響：在確定管轄權(quán)時(shí)，既要考慮各方面因素，又要避免各種干擾，避免作出互相矛盾的結(jié)論和浪費(fèi)資源。

　　5.考慮締約方國內(nèi)措施的合法性：國際私法在考慮管轄權(quán)的確定時(shí)，要避免“一事兩訴”、“一事再理”，但也要考慮對(duì)方措施的合法性，而不是盲從。

　　四、完善我國國際私法立法更好實(shí)施WTO規(guī)則

　　從以上的對(duì)比分析中可知，國際私法與WTO規(guī)則的關(guān)系是非常密切的，而就我國國際私法不完善的立法及其與WTO規(guī)則協(xié)調(diào)的情況來看，還存在著相當(dāng)?shù)牟罹�。為了更好地�?shí)施WTO規(guī)則，保護(hù)我國國家和人民的利益、發(fā)展我國企業(yè)，有必要盡快完善我國國際私法立法。

　　(一)完善我國國際私法立法的迫切性及其已經(jīng)具備的條件

　　1.完善我國國際私法立法的迫切性

　　我國實(shí)踐中迫切需要：(1)業(yè)務(wù)部門的要求和社會(huì)上的呼吁。筆者曾經(jīng)與天津某單位的同志進(jìn)行過交流。他們認(rèn)為，不重視對(duì)國際私法的教學(xué)、研究和立法工作，是對(duì)國家和人民的犯罪。并拿出了20多個(gè)需要國際私法的案卷作證明。某部門曾提議參加海牙關(guān)于國際貨物銷售合同法律適用方面的公約和《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》(后來參加了后者，該公約已于1988年1月1日起正式生效)，以解決沒有國際私法立法的燃眉之急。某法院遇到一個(gè)產(chǎn)品責(zé)任案，因我國既無有關(guān)的實(shí)體法又無國際私法，感到非常為難。燃?xì)鉄崴�器技術(shù)缺陷害死了15歲的獨(dú)生女，但只能得到1萬元人民幣左右的補(bǔ)償金。法院人員何以安心，受害人父母痛哭說，我們的立法者在干什么?(2)國家主權(quán)原則的需要。由于不懂法律，實(shí)踐當(dāng)中，糾紛解決部門違反了國際私法，損害了國家司法主權(quán)，還認(rèn)為自己做得對(duì)。如曾有外國僑民間因債務(wù)糾紛，請(qǐng)求幫助解決。我國有關(guān)人員居然叫他去自己領(lǐng)事館解決處理，把領(lǐng)事裁判權(quán)奉送給人家;某部門把未經(jīng)我國法院承認(rèn)的外國法院離婚判決作為依據(jù)，允許當(dāng)事人登記與另一女子結(jié)婚，這既損害了我國司法主權(quán)，又損害了原配夫人的利益，而承辦人員反而認(rèn)為自己做得對(duì)。以上這些都說明，盡管我國在140多個(gè)法律文件中有各類國際私法規(guī)范520多條規(guī)定，但零散、重復(fù)、遺漏。這種遺漏不全、分散立法的做法，既損害了我國國家和人民的利益，也不符合WTO規(guī)則關(guān)于締約方完善立法的要求。

國際私法與世界貿(mào)易組織規(guī)則比較研究

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　　2.完善我國國際私法立法的條件已經(jīng)具備

　　這些條件表現(xiàn)在主、客觀方面。(1)主觀條件;表現(xiàn)在人才和經(jīng)驗(yàn)方面，我國已有一支高素質(zhì)的老中青國際私法人才隊(duì)伍，并且已有50多年分散立法的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。(2)客觀條件：從立法資料上講，50多年分散立法，我國已有520多條規(guī)定，只要加以編排整理就行;我國歷史上的和外國的立法文件，也可參考和借鑒;此外，民間團(tuán)體和個(gè)人已先后提出了《中華人民共和國法律適用法》(草案)、《中華人民共和國國際私法示范法》，特別是后者可考慮作為立法基礎(chǔ)。

　　(二)更好地實(shí)施WTO規(guī)則

　　從國際私法角度看，更好地實(shí)施WTO規(guī)則就是要完善國際私法立法。國際私法和WTO規(guī)則協(xié)調(diào)，各司其職。具體做法是：(1)改變現(xiàn)在分散立法的模式，制定完善的統(tǒng)一的國際私法;(2)把現(xiàn)已起草的《民法》(草案)第九編拉出來，把只限于法律適用法的草案，予以補(bǔ)充、完善和擴(kuò)充。一方面，把WTO規(guī)則延伸部分的內(nèi)容予以與時(shí)俱進(jìn)的創(chuàng)新性規(guī)定;另一方面，要把司法管轄權(quán)、程序和國際司法協(xié)助的內(nèi)容加進(jìn)去，使之成為名副其實(shí)的國際私法法典，與教學(xué)、科研部門一致。

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