一、馳名商標(biāo)司法認(rèn)定的由來及其現(xiàn)狀

對于馳名商標(biāo)的認(rèn)定，我國1982年《商標(biāo)法》及1988年《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》都沒有規(guī)定。1994之后，隨著成立世界貿(mào)易組織協(xié)定及作為烏拉圭回合談判一攬子協(xié)議之一的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的通過和中國入世步伐的加快，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，國家工商行政管理局在1995年第三次修訂《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》時(shí)，使用了與“馳名商標(biāo)”相近的“為公眾熟知的商標(biāo)”一詞。如它規(guī)定，“違反誠實(shí)信用原則，以復(fù)制、模仿、翻譯等方式，將他人已為公眾熟知的商標(biāo)進(jìn)行注冊的”，屬于《商標(biāo)法》規(guī)定的“以欺騙手段或其他不正當(dāng)手段取得注冊的行為”，權(quán)利人可以“請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)”。

根據(jù)行政法規(guī)和規(guī)章，行政認(rèn)定具備合法性；而根據(jù)最高人民法院的司法解釋，司法認(rèn)定也具備正當(dāng)性。2001年7月17日，最高人民法院頒布的《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定“法院審理域名糾紛案件，根據(jù)當(dāng)事人的請求以及案件的具體情況，可以對涉及的注冊商標(biāo)是否馳名依法做出認(rèn)定”。該條確認(rèn)了法院具有審查認(rèn)定馳名商標(biāo)的職能。2002年10月12日，最高人民法院又頒布《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，對認(rèn)定馳名商標(biāo)的法院（中級以上人民法院）、標(biāo)準(zhǔn)、效力以及對馳名商標(biāo)侵權(quán)行為法律責(zé)任的追究等進(jìn)行進(jìn)一步明確規(guī)定，秉承了國際通行的“個(gè)案認(rèn)定、被動保護(hù)”的原則，從而確立了人民法院對馳名商標(biāo)進(jìn)行司法保護(hù)的審判機(jī)制。故在實(shí)踐中我們形成了行政認(rèn)定和司法認(rèn)定雙軌制。本文主要針對近年來司法認(rèn)定中給市場經(jīng)濟(jì)帶來消極影響和不正當(dāng)競爭的、較為泛濫的虛假訴訟進(jìn)行討論。
　　
二、馳名商標(biāo)虛假訴訟的成因

（一）“虛假訴訟”的界定及其危害

訴訟應(yīng)當(dāng)具有“合法利益”理論已為當(dāng)前各國所普遍采用，“無利益即無訴權(quán)”已發(fā)展成為一項(xiàng)訴訟原則，即指法律權(quán)利只有受到侵犯才允許起訴。[3]因此，正當(dāng)訴權(quán)應(yīng)當(dāng)是針對權(quán)利是否受到了真正的而非虛構(gòu)、故意制造的侵害提起，否則，屬權(quán)利濫用。

虛假訴訟是指當(dāng)事人出于不正當(dāng)?shù)膭訖C(jī)，通過虛構(gòu)事實(shí)、偽造證據(jù)等手段，濫用法律賦予的訴訟權(quán)利，以達(dá)到獲得不正當(dāng)利益的目的。其“虛假”之處主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是糾紛事實(shí)的虛假，即本來不存在糾紛，通過人為制造糾紛的方式引起啟動訴訟程序，以期借助司法之手達(dá)到獲取不正當(dāng)利益的目的；二是訴訟進(jìn)行中的虛假調(diào)解。而司法認(rèn)定馳名商標(biāo)中的虛假訴訟，通常都有一個(gè)固定模式：即先由某偏遠(yuǎn)地區(qū)一神秘人士注冊某企業(yè)核心詞的名稱，然后某企業(yè)將其起訴至該地區(qū)法院，法院隨即下達(dá)判決書，認(rèn)定該神秘人士侵犯了該企業(yè)的商標(biāo)所有權(quán)，并認(rèn)定該商標(biāo)為馳名商標(biāo)。

虛假訴訟的行為人意圖通過訴訟的形式獲得馳名商標(biāo)的認(rèn)定，一種結(jié)果是通過虛假訴訟，但最終沒有獲得認(rèn)定；另一種情況是，通過訴訟，最終獲得了認(rèn)定。在后一種情況下，那些本來就不該被認(rèn)定的商標(biāo)獲得了馳名商標(biāo)認(rèn)定后，其身價(jià)必然倍增，消費(fèi)者在購買這些商標(biāo)所依附的商品或者享受其服務(wù)時(shí)就要付出更多的費(fèi)用，這對消費(fèi)者來說當(dāng)然是不公平的。而且這些通過虛假訴訟獲得的馳名商標(biāo)也擾亂了馳名商標(biāo)正常使用和形成的市場環(huán)境，將對中國的自主創(chuàng)新和自主品牌戰(zhàn)略的順利實(shí)施形成很大的障礙。因?yàn)樽灾鲃?chuàng)新的結(jié)果往往體現(xiàn)在自主品牌中，而自主品牌要打造成一個(gè)強(qiáng)勢的國家或國際品牌，就必須扎扎實(shí)實(shí)地作出長期艱苦的努力。在馳名商標(biāo)認(rèn)定上投機(jī)取巧，在品牌宣傳上弄虛作假，從長遠(yuǎn)看無疑是品牌打造過程中的自殺性行為。

從訴訟理論的角度看，虛假訴訟背離了民事訴權(quán)所具有的救濟(jì)合法權(quán)益的正當(dāng)功能。當(dāng)事人非法行使民事訴權(quán)或利用民事訴權(quán)，其意圖往往是以合法的形式獲取非法利益。如果對非法行使民事訴權(quán)不予規(guī)制，那么不僅背離了“任何人都不應(yīng)從不當(dāng)行為中獲利”的原則，而且法庭將會淪為實(shí)施非法行為并從中獲利的場所，從而產(chǎn)生法律和司法的信任危機(jī)。同時(shí)，虛假訴訟行為也浪費(fèi)國家的審判資源。在審判資源有限的情況下，審判資源這一公共資源因非法行使訴權(quán)而被非法占用，實(shí)際上侵占和剝奪了他人合法行使民事訴權(quán)或民事訴訟的權(quán)利和機(jī)會。無論是虛假訴訟行為本身還是這一行為可能“運(yùn)作”出的所謂的馳名商標(biāo)，對社會都是一種極大的危害，所以對其進(jìn)行規(guī)制意義重大。
（二）馳名商標(biāo)虛假訴訟的成因

1.誠信缺失

民事訴訟本是保護(hù)權(quán)益的手段，但一些人企圖借助這一合法的外衣，牟取不正當(dāng)利益。社會誠信缺失是虛假訴訟發(fā)生的重要原因之一。[6]66誠信是人們在社會活動與經(jīng)濟(jì)交往中所必須遵循的最基本的行為準(zhǔn)則之一，是一個(gè)社會正常運(yùn)行的重要基礎(chǔ)。我國社會正經(jīng)歷著由傳統(tǒng)的鄉(xiāng)土社會向現(xiàn)代陌生人社會的轉(zhuǎn)型。[7]在傳統(tǒng)社會當(dāng)中，禮義廉恥在人際交往中發(fā)揮著重要的作用；而陌生人社會應(yīng)當(dāng)是以誠實(shí)信任為基礎(chǔ)的社會。但在我國目前的這樣一個(gè)特殊的時(shí)期，原先的人際交往關(guān)系準(zhǔn)則在陌生人社會中幾乎已經(jīng)失效，新的交往準(zhǔn)則尚未完全建立。在民事活動中有違誠信的行為會時(shí)常發(fā)生。缺乏誠信，主體自私的本性便會暴露出來，即以自我為中心、為達(dá)目的不顧及這種行為給他人及整個(gè)社會所帶來的危害。

2.利益驅(qū)動

久經(jīng)市場使用的商標(biāo)，可以脫離它所標(biāo)記的商品或服務(wù)，有其獨(dú)立的市場價(jià)格。而一些馳名商標(biāo)，如可口可樂，動輒可以賣出數(shù)百億元的市場價(jià)格。同時(shí)現(xiàn)代企業(yè)在經(jīng)營管理過程中，已經(jīng)普遍意識到，知識產(chǎn)權(quán)并不是一種單純的法律權(quán)利，而更多的是一種競爭工具和營銷策略。一旦某商標(biāo)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)，則使用該商標(biāo)的商品或服務(wù)價(jià)值驟增，商標(biāo)本身作為無形資產(chǎn)評估的價(jià)值相比于認(rèn)定前也會成數(shù)十倍、上百倍增長，馳名商標(biāo)在某種程度上成為企業(yè)實(shí)現(xiàn)商業(yè)目的、擴(kuò)展商業(yè)利益的法律籌碼。而作為市場競爭主體的企業(yè)，是以利潤最大化為其目標(biāo)的，既然馳名商標(biāo)有著如此巨大的潛力，對企業(yè)來說自然具有很大的吸引力。

地方政府往往從政績考慮，對擁有馳名商標(biāo)的企業(yè)給予高額獎(jiǎng)勵(lì)，并在稅收方面予以照顧。浙江永康曾出臺《關(guān)于促進(jìn)工業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的若干獎(jiǎng)勵(lì)政策》，對轄區(qū)獲得中國名牌、中國馳名商標(biāo)的企業(yè)一次性給予l00萬元獎(jiǎng)勵(lì)。有關(guān)政府部門將馳名商標(biāo)認(rèn)定數(shù)作為政績指標(biāo)，筆耕論文新浪博客，更助長了企業(yè)認(rèn)定馳名商標(biāo)的積極性。