發(fā)布時(shí)間：2016-05-11 06:38

一、我國(guó)公司登記制度改革的基本情況

公司登記制度，屬于法人登記，是創(chuàng)設(shè)法律人格，賦予公司以獨(dú)立主體資格的一項(xiàng)法律制度。公司登記是公司取得經(jīng)營(yíng)資格的決定性條件，是實(shí)現(xiàn)公司信息公開(kāi)，使其對(duì)外產(chǎn)生效力的重要條件，也是登記主管機(jī)關(guān)確認(rèn)市場(chǎng)主體資格、規(guī)范市場(chǎng)準(zhǔn)入的一個(gè)重要方式。  

（一）我國(guó)公司登記制度的歷史演變
我國(guó)現(xiàn)代意義上的公司登記制度始于清末。隨著清朝政府頒布和實(shí)施的《公司律》以及清末民族資本已取得了一定的地位，國(guó)家也逐漸承認(rèn)了私營(yíng)企業(yè)，并通過(guò)相關(guān)政策推動(dòng)其發(fā)展。與《公司律》同時(shí)頒布的《商人通例》中便存在中國(guó)歷史上最早的商事注冊(cè)的規(guī)定。民國(guó)時(shí)期，北洋政府于 1914 年頒布了《商人通則》，對(duì)商事登記作出了明確的規(guī)定，對(duì)于轉(zhuǎn)讓交易、經(jīng)理人和法定代理人的設(shè)立、商號(hào)的設(shè)立、職權(quán)的消滅等等方面，都需要通過(guò)商人向該管官?gòu)d申報(bào)注冊(cè)。 南京國(guó)民政府時(shí)期，于 20 世紀(jì) 20 年代末 30 年代初先后頒布了民法各編和公司法等，在這些法律之外還制定了相匹配的其他規(guī)定，比如《公司登記規(guī)則》、《商業(yè)注冊(cè)暫行規(guī)則》、《商辦造船廠(chǎng)注冊(cè)規(guī)則》、《銀行注冊(cè)章程》等等。至 1937 年，標(biāo)志著中國(guó)實(shí)質(zhì)意義的統(tǒng)一商事登記法開(kāi)始的《商業(yè)登記法》也制定實(shí)施。次年，較完善的企業(yè)登記管理制度通過(guò)實(shí)業(yè)部公布的《商業(yè)登記法施行細(xì)則》獲得了建立。依民法和公司法等相關(guān)法律的規(guī)定，公司登記的基本規(guī)則有：公司設(shè)立采準(zhǔn)則主義，但設(shè)立銀行須事先經(jīng)過(guò)財(cái)政部的核準(zhǔn)；實(shí)業(yè)部為公司登記的主管機(jī)關(guān)，公司獲得執(zhí)照后需由政府進(jìn)行公告，同種類(lèi)的公司在全國(guó)范圍內(nèi)不得重名；公司設(shè)立、增資、減資、設(shè)立支店、登記事項(xiàng)變更、解散等都需要登記，公司設(shè)立登記后如發(fā)現(xiàn)其設(shè)立程序或登記事項(xiàng)有違法或虛偽之情事的，可由主管官署撤銷(xiāo)其登記；若在登記后經(jīng)過(guò)六個(gè)月仍不進(jìn)行營(yíng)業(yè)的公司，其登記將被有關(guān)部門(mén)撤銷(xiāo)等等。 
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（二）我國(guó)現(xiàn)行公司登記制度的背景及基本要求
現(xiàn)行的公司登記制度是在中國(guó)社會(huì)主義計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌過(guò)程中逐步建立和完善的。其基本適應(yīng)了不同歷史時(shí)期經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的要求，在培育市場(chǎng)主體、保障交易安全、維護(hù)市場(chǎng)秩序等方面發(fā)揮了巨大作用。近年來(lái)，工商部門(mén)在積極推進(jìn)登記制度改革方面作出了眾多努力：第一，從 2006 年以來(lái)，工商總局在法律法規(guī)及其職責(zé)的范圍內(nèi)，制定出臺(tái)了多個(gè)服務(wù)于地方社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的政策性文件，大力扶持登記管理創(chuàng)新機(jī)制，逐步放寬登記事項(xiàng)的約束條件，全方位提高市場(chǎng)的監(jiān)管效用，優(yōu)化市場(chǎng)準(zhǔn)入機(jī)制。第二，在工商總局的推動(dòng)下，部分改革試驗(yàn)區(qū)紛紛建立起了登記機(jī)關(guān)聯(lián)動(dòng)機(jī)制。自 2009 年以來(lái)，工商總局聯(lián)合試驗(yàn)區(qū)連續(xù) 4 年召開(kāi)了座談會(huì)，對(duì)登記的具體功能，登記制度改革的趨向、目的、步驟、條件等內(nèi)容，開(kāi)展深入地研究討論，促使登記制度能夠穩(wěn)步推進(jìn)。第三，工商總局同意在一些地區(qū)進(jìn)行改革試點(diǎn)的嘗試。當(dāng)前，在廣東省的部分城市、上海自由貿(mào)易區(qū)開(kāi)展的商事登記制度的改革實(shí)踐，已經(jīng)引發(fā)了社會(huì)媒體的持續(xù)關(guān)注。比如：珠海和深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)依靠各自的特區(qū)立法權(quán)，大體上對(duì)其工商登記制度完成了一個(gè)翻構(gòu)；上海自由貿(mào)易區(qū)、東莞、佛山市順德區(qū)已經(jīng)依據(jù)地方政府出臺(tái)的文件進(jìn)行改革，并爭(zhēng)取在國(guó)家現(xiàn)行法律法規(guī)的框架內(nèi)迸發(fā)出最佳的改革效應(yīng)。第四，各地區(qū)工商部門(mén)在地方政府的領(lǐng)導(dǎo)下，進(jìn)行了積極的探索，采取了降低市場(chǎng)準(zhǔn)入門(mén)檻、改變現(xiàn)有注冊(cè)登記的方式、追求更高效的監(jiān)督管理等一系列措施。目前很多地區(qū)，在注冊(cè)資本認(rèn)繳制、“零首付”、延長(zhǎng)出資期限、放寬貨幣出資比例限制、簡(jiǎn)化住所登記手續(xù)等方面的嘗試，為我國(guó)工商登記制度改革帶來(lái)了寶貴的經(jīng)驗(yàn)，也有利于我國(guó)市場(chǎng)主體的持續(xù)發(fā)展。 
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二、國(guó)外公司登記制度的發(fā)展潮流及對(duì)我國(guó)的啟示

由于世界各國(guó)和地區(qū)的社會(huì)歷史發(fā)展水平和政治經(jīng)濟(jì)制度的不同，這便不可避免的形成了公司登記制度各不相同、獨(dú)具特色的現(xiàn)象。但細(xì)究主要國(guó)家及地區(qū)的公司登記制度的制定及施行后的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，不可否認(rèn)的是，整個(gè)公司登記制度的制定和施行仍然形成了一些通用的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。這些實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)也不斷指導(dǎo)著其他國(guó)家和地區(qū)的公司登記制度的改革。其中，值得我國(guó)學(xué)習(xí)和借鑒的就包括了如下幾方面：第一，在價(jià)值追求方面，需要兼顧登記效率價(jià)值與交易安全價(jià)值；第二，在功能重塑方面，須淡化公司登記的行政色彩并發(fā)揮出“登記服務(wù)”的主要功能；第三，在法律構(gòu)建方面，須統(tǒng)一登記立法并重視其中的程序性立法；第四，在效力轉(zhuǎn)變方面，須注重主體資格登記與營(yíng)業(yè)資格登記向著分離模式發(fā)展；第五，在技術(shù)革新方面，須注重采取電子化處理方式，并將其運(yùn)用到公司登記手段當(dāng)中。  

（一）價(jià)值追求：登記效率與交易安全的兼顧
商法上的效率價(jià)值、安全價(jià)值等諸多價(jià)值在公司登記制度中均有所體現(xiàn)。登記效率、交易安全等價(jià)值便是在登記制度的施行過(guò)程中演變而來(lái)的。 工具價(jià)值和目標(biāo)價(jià)值是登記效率這一價(jià)值追求所包含的兩方面。其中，工具價(jià)值是指公司登記制度中制定的登記程序應(yīng)具有登記價(jià)值；目標(biāo)價(jià)值是指公司登記制度的制定是為了實(shí)現(xiàn)促進(jìn)社會(huì)生產(chǎn)力發(fā)展之目標(biāo)。之所以稱(chēng)其為工具價(jià)值和目標(biāo)價(jià)值的理由在于：一般情況下，制定法律制度是因?yàn)樾枰獙?shí)現(xiàn)某一目的。從實(shí)體性?xún)r(jià)值來(lái)看，登記制度能夠?qū)崿F(xiàn)促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展之目的，故此為該法律制度中體現(xiàn)的目標(biāo)價(jià)值；登記制度制定的程序性規(guī)定從程序價(jià)值來(lái)看，其為一種促使人們獲得實(shí)體價(jià)值（目的價(jià)值）的工具，此則體現(xiàn)了其工具價(jià)值�！鞍踩�”是放之四海而皆被關(guān)注的價(jià)值追求。上升至法律層面來(lái)說(shuō)，安全價(jià)值也不例外地成為法律所追求的一種主要價(jià)值。商事交易中，“營(yíng)利”這一主要目的的實(shí)現(xiàn)須依靠  “交易安全”  來(lái)進(jìn)行保障。登記制度出現(xiàn)的根源便是為了實(shí)現(xiàn)保障交易安全這一主要的價(jià)值目標(biāo)。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，交易的安全性就顯得尤為重要，登記制度的發(fā)展突出地反映了人們對(duì)安全需求的不斷增加。 
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（二）功能重塑：淡化行政色彩并向“登記服務(wù)”發(fā)展
公司登記制度功能的實(shí)現(xiàn)在一定程度上有賴(lài)于公司登記機(jī)關(guān)的設(shè)置及其運(yùn)行。各國(guó)關(guān)于公司登記機(jī)關(guān)的規(guī)定也不盡相同，歸納起來(lái)，總共有三種模式：第一，法院是公司登記的主管機(jī)關(guān)。在德國(guó)、波蘭、韓國(guó)，公司登記由地方法院辦理。第二，法院和行政機(jī)關(guān)均為公司登記機(jī)關(guān)。在法國(guó)，公司登記由法院及行政機(jī)關(guān)分別辦理。第三，行政機(jī)關(guān)或?qū)ｉT(mén)設(shè)立的附屬行政機(jī)構(gòu)為公司登記機(jī)關(guān)。英美法系的國(guó)家地區(qū)及日本、我國(guó)的臺(tái)灣地區(qū)和澳門(mén)地區(qū)采之。比如在美國(guó)，公司登記機(jī)關(guān)是州務(wù)卿辦公室（Secretary of State’s Office）。 通過(guò)比較上述幾種不同的公司登記機(jī)關(guān)的設(shè)置形式，可知，由于具體的歷史和國(guó)情的不同，大陸法系的國(guó)家和地區(qū)多選擇了由法院這類(lèi)具有權(quán)威性的機(jī)關(guān)作為公司登記機(jī)關(guān)，而英美法系的國(guó)家和地區(qū)多選擇了不僅具有權(quán)威性還聯(lián)合帶有統(tǒng)一性的行政機(jī)構(gòu)來(lái)主管公司的登記工作。 在我國(guó)，當(dāng)前采取的管理體制是：作為有權(quán)管理公司登記機(jī)關(guān)的國(guó)家工商行政管理總局和地方各級(jí)工商行政管理局獨(dú)立行使職權(quán)，當(dāng)下級(jí)登記機(jī)關(guān)實(shí)施了不符合法律、法規(guī)和規(guī)章等制度的行為時(shí)，上級(jí)登記機(jī)關(guān)將有權(quán)對(duì)其進(jìn)行糾正。10此種模式帶有濃厚的行政管理色彩，不利于我國(guó)企業(yè)登記的統(tǒng)一，容易產(chǎn)生地域保護(hù)和行政過(guò)度干預(yù)，嚴(yán)重影響想要成為商主體的民眾的積極性。 為了防止因登記機(jī)關(guān)的級(jí)別化而導(dǎo)致商事主體的級(jí)別化，，未來(lái)的商事登記機(jī)關(guān)不應(yīng)當(dāng)按照行政區(qū)劃層層設(shè)立，各登記機(jī)關(guān)之間在縱向上不應(yīng)當(dāng)具有上下級(jí)之間存在的隸屬關(guān)系，在橫向上也沒(méi)有其他的關(guān)聯(lián)關(guān)系。
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三、我國(guó)公司登記制度改革面對(duì)的后續(xù)問(wèn)題及對(duì)策 .... 22 
（一）“先照后證”下的登記問(wèn)題 ........ 22 
1.“先照后證”下的進(jìn)一步拷問(wèn).... 23 
2.“先照后證”下制度完善分析.... 24 
（二）公司登記審查標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題.... 27 
1.公司登記審查標(biāo)準(zhǔn)的法律困境.... 28 
2.公司登記審查標(biāo)準(zhǔn)的脫困路徑.... 31 
（三）公司注冊(cè)資本的登記與公示問(wèn)題.... 32 
1.認(rèn)繳制對(duì)公司注冊(cè)資本登記的影響 ........ 32 
2.注冊(cè)資本登記公示配套制度的設(shè)計(jì) ........ 33 
（四）改革的后續(xù)監(jiān)管問(wèn)題........ 35 
（五）網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)主體登記問(wèn)題.... 37 
1.網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)主體登記的難題.... 38 
2.網(wǎng)絡(luò)登記規(guī)范的完善.... 38 

三、我國(guó)公司登記制度改革面對(duì)的后續(xù)問(wèn)題及對(duì)策

近年來(lái)，雖然我國(guó)在公司登記制度改革方面取得了較大的進(jìn)展和突破，各個(gè)試點(diǎn)也獲得了較為明顯的改革成效，但在部分具體的制度設(shè)計(jì)上還存在著一些需要解決的后續(xù)問(wèn)題，筆者將其總結(jié)為以下五大問(wèn)題，并結(jié)合我國(guó)公司登記制度改革的經(jīng)驗(yàn)以及未來(lái)改革的趨勢(shì)，提出了相應(yīng)的對(duì)策。  

（一）“先照后證”下的登記問(wèn)題

所謂的“先證后照”，即企業(yè)的設(shè)立或者經(jīng)營(yíng)范圍涉及前置許可的，需要先取得許可證或批準(zhǔn)文件，方可向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。在我國(guó)原有的制度框架下，普通民眾要想創(chuàng)業(yè)需要跨越許多“門(mén)檻”，其中注冊(cè)資本制度和前置審批制度是最難逾越的“門(mén)檻”——要開(kāi)辦一家公司，首先要有足夠的資本，然后還要取得主管部門(mén)的行政許可證，才能到工商部門(mén)申辦營(yíng)業(yè)執(zhí)照。而“先照后證”即先取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營(yíng)許可事項(xiàng)容領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之后再行申請(qǐng)批準(zhǔn)，但法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定規(guī)定的企業(yè)登記前置許可事項(xiàng)除外（見(jiàn)圖一）。現(xiàn)行公司登記制度改革即按照上述所稱(chēng)之“先照后證”展開(kāi)。

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結(jié)   語(yǔ)

政府行政體制改革、工商行政管理職能轉(zhuǎn)變與公司制度改革在公司登記制度改革中均有所涉及，公司登記制度改革可謂是一個(gè)集三者于一體的多層次改革重任。建立健全立法是公司登記制度的首要保障。而立法體系的構(gòu)建需要在明確登記改革的法律地位、性質(zhì)的背景下，以促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展的目標(biāo)下推進(jìn)。在改革過(guò)程中發(fā)現(xiàn)存在相互矛盾的弊端時(shí)，要及時(shí)有效地進(jìn)行調(diào)整。此外，嚴(yán)管與寬進(jìn)、企業(yè)自律與政府監(jiān)管、司法與行政、效率與安全、工商登記制度與行政審批制度、商務(wù)誠(chéng)信建設(shè)等關(guān)系也需盡最大努力做好統(tǒng)籌，為改革創(chuàng)造基礎(chǔ)條件，營(yíng)造有利環(huán)境。 總之，公司登記制度改革是市場(chǎng)準(zhǔn)入領(lǐng)域乃至行政審批領(lǐng)域的一場(chǎng)深刻變革，也是思想觀(guān)念上的一次深刻變革。改革過(guò)程中，我們深刻體會(huì)到了，改革是一個(gè)不斷深化的過(guò)程，不可能一蹴而就，但也決不能止步不前。改革需在整個(gè)大的環(huán)境和制度框架內(nèi)進(jìn)行，并且在改革的同時(shí)應(yīng)充分考慮基本國(guó)情、考慮企業(yè)的實(shí)際需求。作為市場(chǎng)準(zhǔn)入領(lǐng)域的一項(xiàng)基礎(chǔ)性制度，登記制度改革“牽一發(fā)而動(dòng)全身”，應(yīng)更加審慎地對(duì)待改革，堅(jiān)持科學(xué)性、合法性和嚴(yán)肅性，在改革實(shí)踐中不斷檢討總結(jié)，不斷鞏固改革成果并大膽地深入推進(jìn)。 
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參考文獻(xiàn)(略)  

本文編號(hào)：43777