股東查閱權(quán)穿越:母公司股東權(quán)益保護的利器——相關(guān)美國法理論、實踐及我國制度的構(gòu)建
關(guān)鍵詞: 企業(yè) 集團/穿越理論/股東查閱權(quán)/制度構(gòu)建
內(nèi)容提要: 按照現(xiàn)行立法,在企業(yè)集團中,母公司股東尚無 法律 依據(jù)查閱子公司賬簿記錄,由此母公司股東因信息不對稱而難以保護其合法權(quán)益。為解決這一問題,美國法許可母公司股東查閱子公司賬簿記錄,使得母公司股東的查閱權(quán)穿越母公司而對子公司產(chǎn)生效力。公司結(jié)構(gòu)的變化給股東權(quán)益的保護提出了新的挑戰(zhàn),而我國現(xiàn)有股東查閱權(quán)的規(guī)定,難以應對這種挑戰(zhàn)。我國在上市公司和國有企業(yè)中均已存在穿越制度的等在內(nèi)的諸多文件,這可為其合法權(quán)益提供有力保障。但是,在面對企業(yè)集團之中母公司股東權(quán)益的保護問題之時,這種建立在傳統(tǒng)單一型公司結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)之上的股東查閱權(quán),幾乎難以發(fā)揮作用。
在企業(yè)集團中,母公司董事會作為母公司的代表行使對于子公司的股東權(quán),其獲得了對于子公司的完全控制。在這種情況下,由于傳統(tǒng)的股東查閱權(quán)止步于母公司而觸及不到子公司,因此,母、子公司管理層背信棄義或怠于履行職責,損害母公司及其股東的合法權(quán)益,將變得有恃無恐:只要非法行為是在子公司范圍之內(nèi)進行的,或者非法行為的證據(jù)材料均被保存在子公司,公司管理層便可逃避股東的監(jiān)督和追究。
我國《公司法》第15條已明確規(guī)定公司可以向其他企業(yè)投資,并取消了對轉(zhuǎn)投資數(shù)額的限制。由此,公司可以其全部資產(chǎn)投資設(shè)立子公司,進行控股公司化改造。在這一過程中,母公司股東的利益與子公司經(jīng)營管理狀況息息相關(guān),但是母公司股東的查閱權(quán)卻觸及不到子公司。實踐中經(jīng)常發(fā)生母公司股東因為信息的不對稱(尤其是缺乏有關(guān)于子公司經(jīng)營管理狀況的信息)而無法獲得有效救濟的事情。[16]總之,公司結(jié)構(gòu)的變化給股東權(quán)益的保護提出了新的挑戰(zhàn),而我國現(xiàn)有股東查閱權(quán)的規(guī)定,難以應對這種挑戰(zhàn)。
(二)立法引入母公司股東查閱權(quán)穿越制度
美國法通過許可母公司股東查閱權(quán)穿越的方式,筆耕文化推薦期刊,為母公司股東獲取子公司信息提供了一條便利途徑,從而使查閱權(quán)并不因為公司結(jié)構(gòu)的變化而喪失其為股東利益保駕護航的功效。美國母公司股東查閱權(quán)穿越的法律實踐有一百多年,至今不僅形成了數(shù)量可觀的判例,而且在這些判例的基礎(chǔ)之上還歸納出若干規(guī)則(普通法的規(guī)則和制定法的規(guī)則),為母公司股東查閱權(quán)穿越提供指導。美國法確立的母公司股東查閱權(quán)穿越制度,對其他大陸法系國家產(chǎn)生了重要的影響。日本在1999年修訂其《商法典》時,便借鑒美國法的做法,引入了母公司股東對子公司賬簿記錄的查閱權(quán)。在2005年頒布統(tǒng)一的《公司法典》之時,日本再次確認了母公司股東查閱權(quán)的這種穿越,規(guī)定母公司股東有權(quán)查閱子公司的賬簿記錄。[17]雖然迄今尚未見到適用該規(guī)定的日本判例,但是日本立法機關(guān)未雨綢繆地引入母公司股東查閱權(quán)穿越制度的舉措,給我國以啟示。
近年來,我國在公司立法方面亦很多 參考 美國法的規(guī)定。尤其在2005年修訂《公司法》之時,為解決我國公司領(lǐng)域的相關(guān)問題,我國引入了諸多美國公司法律制度。當前,我國亦面臨著母公司股東(因無法獲取子公司信息而導致的)權(quán)益保護問題。在美國已有豐富立法和司法實踐的母公司股東查閱權(quán)穿越制度,可為我國有效解決這一問題提供重要借鑒。
我國可以立法引入母公司股東查閱權(quán)穿越制度。并且,這樣做還有一個有利條件——我國立法上已將穿越制度應用到一些領(lǐng)域之中,這為股東查閱權(quán)領(lǐng)域的穿越提供了先例和立法經(jīng)驗。
依據(jù)2008年《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》的規(guī)定,上市公司控股或控制的公司購買、出售資產(chǎn),達到相應標準的,應當由該上市公司的董事會依法作出決議,并提交股東大會批準。[18]這其中就包含了表決權(quán)穿越規(guī)則:上市公司的股東穿越了該公司,對控股或控制的子公司購買、出售資產(chǎn)行為行使表決權(quán)。此外,2003年公布的《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》規(guī)定,由各級政府出資設(shè)立的企業(yè)(稱為“所出資企業(yè)”)投資設(shè)立的重要子企業(yè)的重大事項,需由所出資企業(yè)報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準的,管理辦法由國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)另行制定,報國務(wù)院批準。[19]這就使得在國有企業(yè)實行控股公司化改造之后,國有資產(chǎn)監(jiān)管部門(母公司股東)仍可控制重要子公司的重大事項,其代表國家行使的股東權(quán)并不因此遭到削弱。[20]
在上市公司和國有企業(yè)中均已存在穿越制度的應用,將這一立法經(jīng)驗推廣應用于股東查閱權(quán),使母公司股東能夠穿越母公司去查閱子公司的賬簿記錄,是我國可行的選擇。
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