關鍵詞: 企業(yè) 集團/穿越理論/股東查閱權/制度構建

內(nèi)容提要: 按照現(xiàn)行立法，在企業(yè)集團中，母公司股東尚無 法律 依據(jù)查閱子公司賬簿記錄，由此母公司股東因信息不對稱而難以保護其合法權益。為解決這一問題，美國法許可母公司股東查閱子公司賬簿記錄，使得母公司股東的查閱權穿越母公司而對子公司產(chǎn)生效力。公司結構的變化給股東權益的保護提出了新的挑戰(zhàn)，而我國現(xiàn)有股東查閱權的規(guī)定，難以應對這種挑戰(zhàn)。我國在上市公司和國有企業(yè)中均已存在穿越制度的等在內(nèi)的諸多文件，這可為其合法權益提供有力保障。但是，在面對企業(yè)集團之中母公司股東權益的保護問題之時，這種建立在傳統(tǒng)單一型公司結構基礎之上的股東查閱權，幾乎難以發(fā)揮作用。
      在企業(yè)集團中，母公司董事會作為母公司的代表行使對于子公司的股東權，其獲得了對于子公司的完全控制。在這種情況下，由于傳統(tǒng)的股東查閱權止步于母公司而觸及不到子公司，因此，母、子公司管理層背信棄義或怠于履行職責，損害母公司及其股東的合法權益，將變得有恃無恐：只要非法行為是在子公司范圍之內(nèi)進行的，或者非法行為的證據(jù)材料均被保存在子公司，公司管理層便可逃避股東的監(jiān)督和追究。
      我國《公司法》第15條已明確規(guī)定公司可以向其他企業(yè)投資，并取消了對轉投資數(shù)額的限制。由此，公司可以其全部資產(chǎn)投資設立子公司，進行控股公司化改造。在這一過程中，母公司股東的利益與子公司經(jīng)營管理狀況息息相關，但是母公司股東的查閱權卻觸及不到子公司。實踐中經(jīng)常發(fā)生母公司股東因為信息的不對稱（尤其是缺乏有關于子公司經(jīng)營管理狀況的信息）而無法獲得有效救濟的事情。[16]總之，公司結構的變化給股東權益的保護提出了新的挑戰(zhàn)，而我國現(xiàn)有股東查閱權的規(guī)定，難以應對這種挑戰(zhàn)。
      （二）立法引入母公司股東查閱權穿越制度
      美國法通過許可母公司股東查閱權穿越的方式，筆耕文化推薦期刊，為母公司股東獲取子公司信息提供了一條便利途徑，從而使查閱權并不因為公司結構的變化而喪失其為股東利益保駕護航的功效。美國母公司股東查閱權穿越的法律實踐有一百多年，至今不僅形成了數(shù)量可觀的判例，而且在這些判例的基礎之上還歸納出若干規(guī)則（普通法的規(guī)則和制定法的規(guī)則），為母公司股東查閱權穿越提供指導。美國法確立的母公司股東查閱權穿越制度，對其他大陸法系國家產(chǎn)生了重要的影響。日本在1999年修訂其《商法典》時，便借鑒美國法的做法，引入了母公司股東對子公司賬簿記錄的查閱權。在2005年頒布統(tǒng)一的《公司法典》之時，日本再次確認了母公司股東查閱權的這種穿越，規(guī)定母公司股東有權查閱子公司的賬簿記錄。[17]雖然迄今尚未見到適用該規(guī)定的日本判例，但是日本立法機關未雨綢繆地引入母公司股東查閱權穿越制度的舉措，給我國以啟示。
      近年來，我國在公司立法方面亦很多 參考 美國法的規(guī)定。尤其在2005年修訂《公司法》之時，為解決我國公司領域的相關問題，我國引入了諸多美國公司法律制度。當前，我國亦面臨著母公司股東（因無法獲取子公司信息而導致的）權益保護問題。在美國已有豐富立法和司法實踐的母公司股東查閱權穿越制度，可為我國有效解決這一問題提供重要借鑒。
      我國可以立法引入母公司股東查閱權穿越制度。并且，這樣做還有一個有利條件——我國立法上已將穿越制度應用到一些領域之中，這為股東查閱權領域的穿越提供了先例和立法經(jīng)驗。
      依據(jù)2008年《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》的規(guī)定，上市公司控股或控制的公司購買、出售資產(chǎn)，達到相應標準的，應當由該上市公司的董事會依法作出決議，并提交股東大會批準。[18]這其中就包含了表決權穿越規(guī)則：上市公司的股東穿越了該公司，對控股或控制的子公司購買、出售資產(chǎn)行為行使表決權。此外，2003年公布的《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》規(guī)定，由各級政府出資設立的企業(yè)（稱為“所出資企業(yè)”）投資設立的重要子企業(yè)的重大事項，需由所出資企業(yè)報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準的，管理辦法由國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構另行制定，報國務院批準。[19]這就使得在國有企業(yè)實行控股公司化改造之后，國有資產(chǎn)監(jiān)管部門（母公司股東）仍可控制重要子公司的重大事項，其代表國家行使的股東權并不因此遭到削弱。[20]
      在上市公司和國有企業(yè)中均已存在穿越制度的應用，將這一立法經(jīng)驗推廣應用于股東查閱權，使母公司股東能夠穿越母公司去查閱子公司的賬簿記錄，是我國可行的選擇。