關(guān)鍵詞: 企業(yè) 集團(tuán)/穿越理論/股東查閱權(quán)/制度構(gòu)建

內(nèi)容提要: 按照現(xiàn)行立法，在企業(yè)集團(tuán)中，母公司股東尚無(wú) 法律 依據(jù)查閱子公司賬簿記錄，由此母公司股東因信息不對(duì)稱(chēng)而難以保護(hù)其合法權(quán)益。為解決這一問(wèn)題，美國(guó)法許可母公司股東查閱子公司賬簿記錄，使得母公司股東的查閱權(quán)穿越母公司而對(duì)子公司產(chǎn)生效力。公司結(jié)構(gòu)的變化給股東權(quán)益的保護(hù)提出了新的挑戰(zhàn)，而我國(guó)現(xiàn)有股東查閱權(quán)的規(guī)定，難以應(yīng)對(duì)這種挑戰(zhàn)。我國(guó)在上市公司和國(guó)有企業(yè)中均已存在穿越制度的等在內(nèi)的諸多文件，這可為其合法權(quán)益提供有力保障。但是，在面對(duì)企業(yè)集團(tuán)之中母公司股東權(quán)益的保護(hù)問(wèn)題之時(shí)，這種建立在傳統(tǒng)單一型公司結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)之上的股東查閱權(quán)，幾乎難以發(fā)揮作用。
      在企業(yè)集團(tuán)中，母公司董事會(huì)作為母公司的代表行使對(duì)于子公司的股東權(quán)，其獲得了對(duì)于子公司的完全控制。在這種情況下，由于傳統(tǒng)的股東查閱權(quán)止步于母公司而觸及不到子公司，因此，母、子公司管理層背信棄義或怠于履行職責(zé)，損害母公司及其股東的合法權(quán)益，將變得有恃無(wú)恐：只要非法行為是在子公司范圍之內(nèi)進(jìn)行的，或者非法行為的證據(jù)材料均被保存在子公司，公司管理層便可逃避股東的監(jiān)督和追究。
      我國(guó)《公司法》第15條已明確規(guī)定公司可以向其他企業(yè)投資，并取消了對(duì)轉(zhuǎn)投資數(shù)額的限制。由此，公司可以其全部資產(chǎn)投資設(shè)立子公司，進(jìn)行控股公司化改造。在這一過(guò)程中，母公司股東的利益與子公司經(jīng)營(yíng)管理狀況息息相關(guān)，但是母公司股東的查閱權(quán)卻觸及不到子公司。實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生母公司股東因?yàn)樾畔⒌牟粚?duì)稱(chēng)（尤其是缺乏有關(guān)于子公司經(jīng)營(yíng)管理狀況的信息）而無(wú)法獲得有效救濟(jì)的事情。[16]總之，公司結(jié)構(gòu)的變化給股東權(quán)益的保護(hù)提出了新的挑戰(zhàn)，而我國(guó)現(xiàn)有股東查閱權(quán)的規(guī)定，難以應(yīng)對(duì)這種挑戰(zhàn)。
      （二）立法引入母公司股東查閱權(quán)穿越制度
      美國(guó)法通過(guò)許可母公司股東查閱權(quán)穿越的方式，筆耕文化推薦期刊，為母公司股東獲取子公司信息提供了一條便利途徑，從而使查閱權(quán)并不因?yàn)楣�司結(jié)構(gòu)的變化而喪失其為股東利益保駕護(hù)航的功效。美國(guó)母公司股東查閱權(quán)穿越的法律實(shí)踐有一百多年，至今不僅形成了數(shù)量可觀的判例，而且在這些判例的基礎(chǔ)之上還歸納出若干規(guī)則（普通法的規(guī)則和制定法的規(guī)則），為母公司股東查閱權(quán)穿越提供指導(dǎo)。美國(guó)法確立的母公司股東查閱權(quán)穿越制度，對(duì)其他大陸法系國(guó)家產(chǎn)生了重要的影響。日本在1999年修訂其《商法典》時(shí)，便借鑒美國(guó)法的做法，引入了母公司股東對(duì)子公司賬簿記錄的查閱權(quán)。在2005年頒布統(tǒng)一的《公司法典》之時(shí)，日本再次確認(rèn)了母公司股東查閱權(quán)的這種穿越，規(guī)定母公司股東有權(quán)查閱子公司的賬簿記錄。[17]雖然迄今尚未見(jiàn)到適用該規(guī)定的日本判例，但是日本立法機(jī)關(guān)未雨綢繆地引入母公司股東查閱權(quán)穿越制度的舉措，給我國(guó)以啟示。
      近年來(lái)，我國(guó)在公司立法方面亦很多 參考 美國(guó)法的規(guī)定。尤其在2005年修訂《公司法》之時(shí)，為解決我國(guó)公司領(lǐng)域的相關(guān)問(wèn)題，我國(guó)引入了諸多美國(guó)公司法律制度。當(dāng)前，我國(guó)亦面臨著母公司股東（因無(wú)法獲取子公司信息而導(dǎo)致的）權(quán)益保護(hù)問(wèn)題。在美國(guó)已有豐富立法和司法實(shí)踐的母公司股東查閱權(quán)穿越制度，可為我國(guó)有效解決這一問(wèn)題提供重要借鑒。
      我國(guó)可以立法引入母公司股東查閱權(quán)穿越制度。并且，這樣做還有一個(gè)有利條件——我國(guó)立法上已將穿越制度應(yīng)用到一些領(lǐng)域之中，這為股東查閱權(quán)領(lǐng)域的穿越提供了先例和立法經(jīng)驗(yàn)。
      依據(jù)2008年《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》的規(guī)定，上市公司控股或控制的公司購(gòu)買(mǎi)、出售資產(chǎn)，達(dá)到相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)由該上市公司的董事會(huì)依法作出決議，并提交股東大會(huì)批準(zhǔn)。[18]這其中就包含了表決權(quán)穿越規(guī)則：上市公司的股東穿越了該公司，對(duì)控股或控制的子公司購(gòu)買(mǎi)、出售資產(chǎn)行為行使表決權(quán)。此外，2003年公布的《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》規(guī)定，由各級(jí)政府出資設(shè)立的企業(yè)（稱(chēng)為“所出資企業(yè)”）投資設(shè)立的重要子企業(yè)的重大事項(xiàng)，需由所出資企業(yè)報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的，管理辦法由國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)另行制定，報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。[19]這就使得在國(guó)有企業(yè)實(shí)行控股公司化改造之后，國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)管部門(mén)（母公司股東）仍可控制重要子公司的重大事項(xiàng)，其代表國(guó)家行使的股東權(quán)并不因此遭到削弱。[20]
      在上市公司和國(guó)有企業(yè)中均已存在穿越制度的應(yīng)用，將這一立法經(jīng)驗(yàn)推廣應(yīng)用于股東查閱權(quán)，使母公司股東能夠穿越母公司去查閱子公司的賬簿記錄，是我國(guó)可行的選擇。