論文摘要 在機構(gòu)投資者的管理方面，我國法律法規(guī)還處在逐步完善階段，相關(guān)規(guī)定的法律效力不高且比較分散。要健全機構(gòu)投資者管理法規(guī)，就必須明確機構(gòu)投資者法律規(guī)制的正確導(dǎo)向。要依法促使機構(gòu)投資者參與公司治理，理性對待股權(quán)投資，善于發(fā)現(xiàn)金融產(chǎn)品的遠期價格。

　　論文關(guān)鍵詞 機構(gòu)投資者 法律規(guī)制 正確導(dǎo)向

　　一、機構(gòu)投資者的概念界定

　　目前，中國經(jīng)濟總體實力已躍居世界第二，金融市場也獲得了較快的發(fā)展。在金融市場的投資主體當(dāng)中，有許多個體，也有不少機構(gòu)。但在我國的理論與實務(wù)界，關(guān)于機構(gòu)投資者的概念并沒有統(tǒng)一的認(rèn)識。我國現(xiàn)有的法律法規(guī)文件通常采取列舉的方式對機構(gòu)投資者加以闡述。依我國2006年的《合格境外機構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理辦法》第2條，境外機構(gòu)投資者包括基金管理機構(gòu)、保險公司、證券公司以及其他資產(chǎn)管理機構(gòu)。依2007年的《合格境內(nèi)機構(gòu)投資者境外證券投資管理辦法》第2條，境內(nèi)機構(gòu)投資者包括基金管理公司和證券公司等證券經(jīng)營機構(gòu)。依2005年的《商業(yè)銀行設(shè)立基金管理公司試點管理辦法》第3條，商業(yè)銀行也可被看作機構(gòu)投資者。在證監(jiān)基金字[2006]176號文件（關(guān)于實施《合格境外機構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理辦法》有關(guān)問題的通知）中，境外機構(gòu)投資者又被細分為：基金管理機構(gòu)、保險公司、證券公司、商業(yè)銀行、其他機構(gòu)投資者（養(yǎng)老基金、慈善基金會、捐贈基金、信托公司、政府投資管理公司等）。
　　國際上，專門研究機構(gòu)投資者的書籍并不多見，其典型代表是英國人戴維斯和斯泰爾合著并由中國人翻譯的《機構(gòu)投資者》一書。在該書引言部分，英國作者把機構(gòu)投資者定義為一種特殊的金融機構(gòu)，該金融機構(gòu)代表小投資者的利益，將他們的儲蓄集中在一起管理，為了特定目標(biāo)，在可接受的風(fēng)險范圍和規(guī)定時間內(nèi)，追求投資收益的最大化。
　　中國人談?wù)摍C構(gòu)投資者，多把它看成是證券投資機構(gòu)；英國人所稱的機構(gòu)投資者，又被定義為一種金融機構(gòu)。筆者以為，這兩種說法都不妥當(dāng)。機構(gòu)投資者不應(yīng)限定于投資證券市場，而應(yīng)擴大到整個金融市場，包括證券市場、貨幣市場、保險市場等。除了金融機構(gòu)，其他社會機構(gòu)也可以成為機構(gòu)投資者，如宗教寺院等社會團體。較為合適的定義可如下所示：機構(gòu)投資者是指在金融市場上進行證券、期貨、金融衍生品等投資的金融機構(gòu)或其他社會組織機構(gòu)。

　　二、我國機構(gòu)投資者法律規(guī)制現(xiàn)狀分析

　　我國《公司法》、《保險法》和《商業(yè)銀行法》中幾乎沒有機構(gòu)投資者這一名詞。在我國《證券法》中雖有證券公司進行投資的規(guī)定，但只是點到為止。依《證券法》第125條，證券公司除了可以經(jīng)營證券經(jīng)紀(jì)、證券投資咨詢、與證券交易和證券投資活動有關(guān)的財務(wù)顧問業(yè)務(wù)外，還可進行證券承銷與保薦、證券自營、證券資產(chǎn)管理等證券業(yè)務(wù)。在我國《證券投資基金法》法中，對公開和非公開募集資金設(shè)立的證券投資基金作出了規(guī)定。依據(jù)該法第12條、第90條和第91條，基金管理人由依法設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)擔(dān)任。公開募集基金的基金管理人，由基金管理公司或者經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)按規(guī)定核準(zhǔn)的其他機構(gòu)擔(dān)任。擔(dān)任非公開募集基金的基金管理人，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向基金行業(yè)協(xié)會履行登記手續(xù)，報送基本情況。除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，未經(jīng)登記，任何單位或者個人不得使用“基金”或者“基金管理”字樣或者近似名稱進行證券投資活動。在該法第十四章中，有關(guān)于基金管理公司或基金管理人的禁止性規(guī)定。如不得擅自變更持有5%以上股權(quán)的股東、實際控制人或其他重大事項；不得違背對基金財產(chǎn)實行分別管理或分賬保管的規(guī)定；基金管理人不得運用基金財產(chǎn)承銷證券、違規(guī)向他人貸款或擔(dān)保；不得從事承擔(dān)無限責(zé)任的投資、違規(guī)買賣其他基金份額；不得從事內(nèi)幕交易及操縱證券價格等其他不當(dāng)交易活動�；�金管理人應(yīng)當(dāng)遵循基金份額持有人利益優(yōu)先的原則從事法定活動，并履行相關(guān)義務(wù)。
　　雖然我國的商業(yè)銀行可以依照有關(guān)規(guī)定設(shè)立基金管理公司，充當(dāng)機構(gòu)投資者，但他們的內(nèi)部缺乏進取的動力。他們將貸款發(fā)給國有企業(yè)與地方政府，僅僅靠高額的利差收入，就能夠活得比任何其他企業(yè)都舒服。與之形成對比的是日本的軟件銀行集團，該集團1981年由孫正義創(chuàng)立，1994年在日本上市，它目前是一家綜合性的風(fēng)險投資公司。在阿里巴巴2014年5月初向美國證監(jiān)會（SEC）提交的IPO招股書中，日本軟銀集團持股比為34.4%，成為阿里巴巴的大機構(gòu)投資者，其業(yè)務(wù)創(chuàng)新與發(fā)展能力可見一斑。我國的商業(yè)銀行要成為國際上的大機構(gòu)投資者，需要法律制度的引導(dǎo)與規(guī)范，不能讓他們坐吃利差而不思進取。
　　我國關(guān)于機構(gòu)投資者的規(guī)定多見于國務(wù)院、證監(jiān)會、保監(jiān)會等國家機關(guān)發(fā)布的條例與辦法之中。依據(jù)2008年6月1日起施行的《證券公司監(jiān)督管理條例》，證券公司從事證券自營業(yè)務(wù)，限于買賣依法公開發(fā)行的股票、債券、權(quán)證、證券投資基金或國務(wù)院證券監(jiān)管機構(gòu)認(rèn)可的其他證券，不得利用內(nèi)幕信息買賣證券或操縱證券市場。依據(jù)證監(jiān)基金字[2006]176號文件（關(guān)于實施《合格境外機構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理辦法》有關(guān)問題的通知），合格機構(gòu)投資者在經(jīng)批準(zhǔn)的投資額度內(nèi)，可以投資于證券投資基金、在證券交易所掛牌交易的股票與債券以及權(quán)證等其他人民幣金融工具。在進行境內(nèi)證券投資時，單個境外機構(gòu)投資者持有一家上市公司股票的比例不得超過該公司股份總數(shù)的10%；所有境外投資者對單個上市公司A股的持股比例總和，不得超過該上市公司股份總數(shù)的20%。每個合格投資者可分別在上海、深圳證券交易所委托3家境內(nèi)證券公司進行證券交易。合格投資者可以自行或委托托管人、境內(nèi)證券公司、上市公司董事會秘書、上市公司獨立董事或其名下的境外投資者等行使股東權(quán)利。
　　依據(jù)保監(jiān)會令2004第12號文件（《保險機構(gòu)投資者股票投資管理暫行辦法》），從事股票投資的保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、保險集團公司、保險控股公司都適用該辦法。保險機構(gòu)投資者的股票投資限于人民幣普通股票、可轉(zhuǎn)換公司債券及中國保監(jiān)會規(guī)定的其他投資品種�？梢圆捎靡患壥袌錾曩徍投�級市場交易的方式投資股票，并且其持有一家上市公司的股票不得達到該上市公司人民幣普通股的30%。保險機構(gòu)投資者不得投資特定類型的人民幣普通股票，具體包括被交易所實行“特別處理”、“警示存在終止上市風(fēng)險的特別處理”或已終止上市的；其價格在過去12個月中漲幅超過100%的；存在人為操縱嫌疑的；其上市公司最近一年度內(nèi)財務(wù)報表被會計師事務(wù)所出具拒絕表示意見或者保留意見的；其上市公司已披露業(yè)績大幅下滑、嚴(yán)重虧損或者未來將嚴(yán)重虧損的；其上市公司已披露正在接受監(jiān)管部門調(diào)查或最近一年內(nèi)受到監(jiān)管部門嚴(yán)重處罰的股票等。保險機構(gòu)投資者應(yīng)當(dāng)具備長期投資和價值投資的理念，優(yōu)化資產(chǎn)配置，分散投資風(fēng)險。在確定可投資的股票范圍時，應(yīng)當(dāng)考慮上市公司的治理結(jié)構(gòu)、收益能力、信息透明度、股票流動性等指標(biāo)。

　　三、樹立機構(gòu)投資者法律規(guī)制的正確導(dǎo)向

　　我國法律法規(guī)與相關(guān)規(guī)范性文件在機構(gòu)投資者管理方面很不完善，急需充實相關(guān)規(guī)定，比如我國應(yīng)視客觀環(huán)境發(fā)展?fàn)顩r及時制定“中華人民共和國機構(gòu)投資者管理法”，把散見于各規(guī)范性文件中的相關(guān)規(guī)定統(tǒng)一協(xié)調(diào)起來，既提高了相關(guān)規(guī)定的法律效力，也有利于對各類機構(gòu)投資者依法管理。
　　機構(gòu)投資者在金融市場發(fā)展中所起的作用越來越大，，它在我國國企目前的混合所有制改革中大有用武之地。為了能使機構(gòu)投資者有法可依，快速健康地發(fā)展壯大，我國法律與相關(guān)規(guī)定要樹立機構(gòu)投資者法律規(guī)制的正確導(dǎo)向，并在今后的立法與司法中全面深入地加以貫徹。
　�。ㄒ唬┐偈箼C構(gòu)投資者參與公司治理
　　我國機構(gòu)投資者的數(shù)量與規(guī)模都在增長，但他們積極參與公司治理的熱情不高。有不少證券投資基金在招募說明書中明確表示不謀求上市公司的控股權(quán)，不參與所投資上市公司的經(jīng)營管理，他們把自己定位在消極股東的角色上，對所投資公司不滿時拋售股票，在股市暴漲暴跌中起著推波助瀾的作用。
　　機構(gòu)投資者應(yīng)當(dāng)如何參與公司治理呢？目前已有的途徑包括且不限于以下幾種：行使征集代理投票權(quán)、提出議案、提名董事、行使公司歸入權(quán)、提起股東代表訴訟、召集臨時股東大會、行使股東知情權(quán)。機構(gòu)投資者行使以上權(quán)利并參與公司治理，對改善公司治理結(jié)構(gòu)、提高公司運營質(zhì)量起著非常重要的作用。目前，我國的國有公司一股獨大，私營企業(yè)則存在著家族控制與關(guān)聯(lián)交易，這不利于企業(yè)廣納賢才、誠信發(fā)展并做大做強。我國應(yīng)當(dāng)在相關(guān)法律法規(guī)文件中明確規(guī)定機構(gòu)投資者的職能與權(quán)利，讓他們有充分行使自己權(quán)利的法制保障。為了彌補單個機構(gòu)投資者的力量薄弱之缺陷，我國應(yīng)采取適當(dāng)措施引導(dǎo)機構(gòu)投資者組織行業(yè)協(xié)會，讓他們通過集體的力量對公司的管理施加外部壓力，促使公司治理結(jié)構(gòu)逐漸完善。
　�。ǘ�）促使機構(gòu)投資者理性投資股權(quán)，平衡穩(wěn)定金融市場
　　依據(jù)我國《公司法》第141條，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。該條明確規(guī)定發(fā)起人退出的鎖定時間為一年，機構(gòu)投資者作為發(fā)起人的情況下，他們可以較快地從公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中退出，這就助長了他們的短視行為。不少公司IPO時，財務(wù)報表盡量裝扮得亮麗一些，但上市后的一至二年里，業(yè)績逐漸下滑甚至大跌，進而導(dǎo)致公司證券價格大跌。機構(gòu)投資者在進行股權(quán)投資時，是否認(rèn)真做過調(diào)查與研究，值得懷疑。因此，我國法律應(yīng)對機構(gòu)投資者的股權(quán)投資設(shè)定更長的鎖定期，讓他們對自己的投資行為擔(dān)負更大的社會責(zé)任。數(shù)量眾多、資金龐大的機構(gòu)投資者真正做到了價值投資，金融市場就會相對平穩(wěn)一些。
　�。ㄈ�）促使機構(gòu)投資者發(fā)現(xiàn)金融產(chǎn)品的遠期價格
　　我國的金融產(chǎn)品還很少，就期貨市場而言，目前上市期貨品種有31個，其中商品期貨品種30個，金融期貨品種為1個，即股指期貨，而美國上市的期貨品種數(shù)量有500多個。金融創(chuàng)新差距可想而知。
　　由于我國金融產(chǎn)品種類少，機構(gòu)投資者也不成熟，有相當(dāng)一部分機構(gòu)投資者也想法設(shè)法參與內(nèi)幕交易，經(jīng)最近媒體的披露，公募和私募基金都有此類違法行為。我國應(yīng)加大對違法機構(gòu)的處罰力度，也應(yīng)對直接責(zé)任人員進行重罰，必要時實行終身市場禁入。在外部監(jiān)管和法律重罰的壓力下，機構(gòu)投資者會設(shè)立專門的研究部門，或者與中介機構(gòu)進行多方面合作。這就迫使機構(gòu)投資者去發(fā)現(xiàn)金融產(chǎn)品的遠期價格，我國資本市場的整體變動將趨于平緩。