同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易是法律問題的核心部分，甚至可以說在IPO籌備階段，絕大多數(shù)主觀造成的嚴重問題幾乎都和同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易有關(guān)，而同業(yè)競爭又和關(guān)聯(lián)交易有著較為緊密的聯(lián)系，因此放到同一部分來說。

       首先簡單介紹一下概念：同業(yè)競爭是指公司的實際控制人另外控制或較大比例參股了與當前公司業(yè)務相同或相似的實體，且不是公司的控股子公司；而關(guān)聯(lián)交易指的是公司的實際控制人通過參股或控股及其他直接或間接的方式，與公司產(chǎn)生業(yè)務往來和交易。

       （1）先說同業(yè)競爭。在IPO審核中，同業(yè)競爭是死刑罪名。不要說是明確證據(jù)表明同業(yè)競爭存在，哪怕是發(fā)審委合理懷疑公司有同業(yè)競爭的可能性，多半也會過不了。這么嚴的原因其實也不難理解：

       假設有家鼠標生產(chǎn)廠A生產(chǎn)高級鼠標，老板在外面還有另一家廠B生產(chǎn)低端鼠標，如果單獨用A作為上市主體那么就構(gòu)成了直接的同業(yè)競爭。如果不禁止這樣的行為允許A單獨上市，那么假如A和B的實際控制人在采購時調(diào)換A和B購入的零部件且數(shù)量相等，那么B就從A中套取了利益，且在審計時，會計師難以對零部件進行一一核驗性能。因此券商會要求企業(yè)將B并入A，并且繼續(xù)調(diào)查實際控制人控制下的企業(yè)中是否還有鼠標制造的產(chǎn)業(yè)，也必須一起合并入A。

       上面說的這種手法簡單、粗暴、沒有技術(shù)含量，假設鼠標廠老板說我名下沒有鼠標生產(chǎn)企業(yè)了，但是有個做鍵盤的生產(chǎn)企業(yè)C。這種情況也構(gòu)成了同業(yè)競爭，因為兩者的產(chǎn)業(yè)關(guān)聯(lián)度過高，下游客戶很自然的會在購買鼠標時購買鍵盤。只需要老板將兩者搭銷時鼠標價格略微調(diào)低，鍵盤價格略微調(diào)高，對于下游客戶來說沒有任何區(qū)別，但是利潤從A流入了C。因此，不僅僅是鍵盤，有可能利用到近似銷售、采購渠道的也需要一并整合。因此老板名下的鼠標、鍵盤、家用路由器等業(yè)務統(tǒng)統(tǒng)需要并入一個整體。

       但如果土豪老板名下還有家餐館和汽車4S店，通常來講因為餐館和4S店的業(yè)務模式和行業(yè)特點都和電腦外設相去甚遠，除非有什么特殊原因否則也不會要求全部并入。

       同業(yè)競爭看著雖然簡單，但是帶有顯而易見的“內(nèi)行坑外行”的特點，因此出于審核的需要一律禁止。實踐當中遇到的那就不是放在老板名下明明白白送上門求查，而是“同業(yè)競爭非關(guān)聯(lián)化”，通過一些七大姑八大姨看似沒有關(guān)聯(lián)的方法進行，具體查起來那就不像ABC公司那么容易了。

       （2）關(guān)聯(lián)交易

       要談關(guān)聯(lián)交易，首先要說說什么是關(guān)聯(lián)方，關(guān)聯(lián)方的定義是這樣的：

       “一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊�，以及兩方或兩方以上同受一控制、共同控制的，�?gòu)成關(guān)聯(lián)方�！�

       那么具體而言，什么樣的關(guān)系會被認定為關(guān)聯(lián)方呢？可以參考的是交易所的相關(guān)指引，例如上交所的《上海證券交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實施指引》（原文較長，請自行參閱）中的規(guī)定。交易所對關(guān)聯(lián)方的認定主要集中在有親屬關(guān)系、任職關(guān)系等自然人間的關(guān)系，和同一控制下的公司和股權(quán)控制的公司等法人間及自然人和法人間的關(guān)系。

       而關(guān)聯(lián)交易就是發(fā)生在關(guān)聯(lián)方之間的，例如前面提到的鼠標制造企業(yè)A，假如A的實際控制人還有一家線纜制造公司D，而D是向A供貨的，那么這就構(gòu)成了A和D之間的關(guān)聯(lián)交易。假設線纜的真實成本是1萬元/卷，而D以9000元/卷賣給了A，那就使得A的毛利增加了1000元。反之則是通過關(guān)聯(lián)交易將利潤轉(zhuǎn)移到D去。如果按照以前的股票發(fā)行方式按照最后一年的盈利進行估值，通過這種方法輸送的凈利潤將會被乘以一個發(fā)行市盈率進入公司市值，杠桿效應非常大。但是這種行為無疑損害了中小投資者的利益，因此關(guān)聯(lián)交易如果數(shù)額較大或定價不公允也會被槍斃。但是少量的關(guān)聯(lián)交易，如果至少滿足以下3個條件：（1）關(guān)聯(lián)交易具備合理的商業(yè)理由；（2）交易的產(chǎn)品或服務可以在公開市場上找到可靠的定價；（3）定價合理，那么也可以被容忍，但是這將對審核幾乎毫無疑問地增加一個反饋意見和大量的財務核查。

       另外，一些常見的財務舞弊也多是通過“關(guān)聯(lián)交易和關(guān)聯(lián)方非關(guān)聯(lián)化”的手法實現(xiàn)的。例如前幾年的勝景山河和近年的萬福生科，很多的客戶實際上都是捏造出來的看似不關(guān)聯(lián)的關(guān)聯(lián)方，然后通過高昂的稅收成本一遍遍的自我交易刷利潤，進行純造假騙取上市批文。這也是導致后來的財務核查必須把所有的前30大甚至累計占前50%的供應商和客戶跑一遍的原因（我恨你們）。所以如果客戶和供應商確實是國際巨頭的話會放心很多，如果有個什么名不見經(jīng)傳的貿(mào)易公司突然跳出來占據(jù)了一塊不小的利潤和收入那么就得小心了。

       （3）最后順帶說一下關(guān)聯(lián)方占款的問題，這在之前第一篇里面簡單提到過。

       關(guān)聯(lián)方占款本質(zhì)上是法人和股東未能完全獨立的一個表征。股東將資金投入公司后資金屬于公司這個法人，股東擁有的只是公司的股權(quán)。股東只能通過公司法規(guī)定的程序進行公司的經(jīng)營，并在獲利之后通過分紅的形式從公司得到現(xiàn)金。因為如果公司的股東不止一人，實際控制人利用自己投票權(quán)以及實際掌控公司經(jīng)營權(quán)力上的便利，將公司資金變?yōu)樽约鹤杂墒褂玫馁Y金將會極大地損害公司的利益，從而損害其他股東的利益。即便是一名自然人股東投資的公司，如果以公司名義大肆背負債務而又將資金抽出，屆時無力償還又宣告法人破產(chǎn)，那么將破壞正常的商業(yè)秩序。因此上述這些行為都是被公司法所禁止的，，尤其是僅有一名自然人投資的公司，在公司法上叫做“一人獨資公司”，如果濫用法人的地位，將會承擔相當嚴重的法律后果。

       股東占款實際掏空了公司的資金，如果長期不歸還且無償占用，將構(gòu)成公司上市的實際障礙，在極端情況下，這是某種老板跑路的前兆跡象。

       來源：知乎/沈一冰

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