同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易是法律問(wèn)題的核心部分，甚至可以說(shuō)在IPO籌備階段，絕大多數(shù)主觀造成的嚴(yán)重問(wèn)題幾乎都和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易有關(guān)，而同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)又和關(guān)聯(lián)交易有著較為緊密的聯(lián)系，因此放到同一部分來(lái)說(shuō)。

       首先簡(jiǎn)單介紹一下概念：同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)是指公司的實(shí)際控制人另外控制或較大比例參股了與當(dāng)前公司業(yè)務(wù)相同或相似的實(shí)體，且不是公司的控股子公司；而關(guān)聯(lián)交易指的是公司的實(shí)際控制人通過(guò)參股或控股及其他直接或間接的方式，與公司產(chǎn)生業(yè)務(wù)往來(lái)和交易。

       （1）先說(shuō)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。在IPO審核中，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)是死刑罪名。不要說(shuō)是明確證據(jù)表明同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)存在，哪怕是發(fā)審委合理懷疑公司有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的可能性，多半也會(huì)過(guò)不了。這么嚴(yán)的原因其實(shí)也不難理解：

       假設(shè)有家鼠標(biāo)生產(chǎn)廠A生產(chǎn)高級(jí)鼠標(biāo)，老板在外面還有另一家廠B生產(chǎn)低端鼠標(biāo)，如果單獨(dú)用A作為上市主體那么就構(gòu)成了直接的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。如果不禁止這樣的行為允許A單獨(dú)上市，那么假如A和B的實(shí)際控制人在采購(gòu)時(shí)調(diào)換A和B購(gòu)入的零部件且數(shù)量相等，那么B就從A中套取了利益，且在審計(jì)時(shí)，會(huì)計(jì)師難以對(duì)零部件進(jìn)行一一核驗(yàn)性能。因此券商會(huì)要求企業(yè)將B并入A，并且繼續(xù)調(diào)查實(shí)際控制人控制下的企業(yè)中是否還有鼠標(biāo)制造的產(chǎn)業(yè)，也必須一起合并入A。

       上面說(shuō)的這種手法簡(jiǎn)單、粗暴、沒(méi)有技術(shù)含量，假設(shè)鼠標(biāo)廠老板說(shuō)我名下沒(méi)有鼠標(biāo)生產(chǎn)企業(yè)了，但是有個(gè)做鍵盤(pán)的生產(chǎn)企業(yè)C。這種情況也構(gòu)成了同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，因?yàn)閮烧叩漠a(chǎn)業(yè)關(guān)聯(lián)度過(guò)高，下游客戶很自然的會(huì)在購(gòu)買(mǎi)鼠標(biāo)時(shí)購(gòu)買(mǎi)鍵盤(pán)。只需要老板將兩者搭銷時(shí)鼠標(biāo)價(jià)格略微調(diào)低，鍵盤(pán)價(jià)格略微調(diào)高，對(duì)于下游客戶來(lái)說(shuō)沒(méi)有任何區(qū)別，但是利潤(rùn)從A流入了C。因此，不僅僅是鍵盤(pán)，有可能利用到近似銷售、采購(gòu)渠道的也需要一并整合。因此老板名下的鼠標(biāo)、鍵盤(pán)、家用路由器等業(yè)務(wù)統(tǒng)統(tǒng)需要并入一個(gè)整體。

       但如果土豪老板名下還有家餐館和汽車4S店，通常來(lái)講因?yàn)椴宛^和4S店的業(yè)務(wù)模式和行業(yè)特點(diǎn)都和電腦外設(shè)相去甚遠(yuǎn)，除非有什么特殊原因否則也不會(huì)要求全部并入。

       同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)看著雖然簡(jiǎn)單，但是帶有顯而易見(jiàn)的“內(nèi)行坑外行”的特點(diǎn)，因此出于審核的需要一律禁止。實(shí)踐當(dāng)中遇到的那就不是放在老板名下明明白白送上門(mén)求查，而是“同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)非關(guān)聯(lián)化”，通過(guò)一些七大姑八大姨看似沒(méi)有關(guān)聯(lián)的方法進(jìn)行，具體查起來(lái)那就不像ABC公司那么容易了。

       （2）關(guān)聯(lián)交易

       要談關(guān)聯(lián)交易，首先要說(shuō)說(shuō)什么是關(guān)聯(lián)方，關(guān)聯(lián)方的定義是這樣的：

       “一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊�，以及兩方或兩方以上同受一控制、共同控制的，�?gòu)成關(guān)聯(lián)方。”

       那么具體而言，什么樣的關(guān)系會(huì)被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方呢？可以參考的是交易所的相關(guān)指引，例如上交所的《上海證券交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實(shí)施指引》（原文較長(zhǎng)，請(qǐng)自行參閱）中的規(guī)定。交易所對(duì)關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定主要集中在有親屬關(guān)系、任職關(guān)系等自然人間的關(guān)系，和同一控制下的公司和股權(quán)控制的公司等法人間及自然人和法人間的關(guān)系。

       而關(guān)聯(lián)交易就是發(fā)生在關(guān)聯(lián)方之間的，例如前面提到的鼠標(biāo)制造企業(yè)A，假如A的實(shí)際控制人還有一家線纜制造公司D，而D是向A供貨的，那么這就構(gòu)成了A和D之間的關(guān)聯(lián)交易。假設(shè)線纜的真實(shí)成本是1萬(wàn)元/卷，而D以9000元/卷賣給了A，那就使得A的毛利增加了1000元。反之則是通過(guò)關(guān)聯(lián)交易將利潤(rùn)轉(zhuǎn)移到D去。如果按照以前的股票發(fā)行方式按照最后一年的盈利進(jìn)行估值，通過(guò)這種方法輸送的凈利潤(rùn)將會(huì)被乘以一個(gè)發(fā)行市盈率進(jìn)入公司市值，杠桿效應(yīng)非常大。但是這種行為無(wú)疑損害了中小投資者的利益，因此關(guān)聯(lián)交易如果數(shù)額較大或定價(jià)不公允也會(huì)被槍斃。但是少量的關(guān)聯(lián)交易，如果至少滿足以下3個(gè)條件：（1）關(guān)聯(lián)交易具備合理的商業(yè)理由；（2）交易的產(chǎn)品或服務(wù)可以在公開(kāi)市場(chǎng)上找到可靠的定價(jià)；（3）定價(jià)合理，那么也可以被容忍，但是這將對(duì)審核幾乎毫無(wú)疑問(wèn)地增加一個(gè)反饋意見(jiàn)和大量的財(cái)務(wù)核查。

       另外，一些常見(jiàn)的財(cái)務(wù)舞弊也多是通過(guò)“關(guān)聯(lián)交易和關(guān)聯(lián)方非關(guān)聯(lián)化”的手法實(shí)現(xiàn)的。例如前幾年的勝景山河和近年的萬(wàn)福生科，很多的客戶實(shí)際上都是捏造出來(lái)的看似不關(guān)聯(lián)的關(guān)聯(lián)方，然后通過(guò)高昂的稅收成本一遍遍的自我交易刷利潤(rùn)，進(jìn)行純?cè)旒衮_取上市批文。這也是導(dǎo)致后來(lái)的財(cái)務(wù)核查必須把所有的前30大甚至累計(jì)占前50%的供應(yīng)商和客戶跑一遍的原因（我恨你們）。所以如果客戶和供應(yīng)商確實(shí)是國(guó)際巨頭的話會(huì)放心很多，如果有個(gè)什么名不見(jiàn)經(jīng)傳的貿(mào)易公司突然跳出來(lái)占據(jù)了一塊不小的利潤(rùn)和收入那么就得小心了。

       （3）最后順帶說(shuō)一下關(guān)聯(lián)方占款的問(wèn)題，這在之前第一篇里面簡(jiǎn)單提到過(guò)。

       關(guān)聯(lián)方占款本質(zhì)上是法人和股東未能完全獨(dú)立的一個(gè)表征。股東將資金投入公司后資金屬于公司這個(gè)法人，股東擁有的只是公司的股權(quán)。股東只能通過(guò)公司法規(guī)定的程序進(jìn)行公司的經(jīng)營(yíng)，并在獲利之后通過(guò)分紅的形式從公司得到現(xiàn)金。因?yàn)槿绻�公司的股東不止一人，實(shí)際控制人利用自己投票權(quán)以及實(shí)際掌控公司經(jīng)營(yíng)權(quán)力上的便利，將公司資金變?yōu)樽约鹤杂墒褂玫馁Y金將會(huì)極大地?fù)p害公司的利益，從而損害其他股東的利益。即便是一名自然人股東投資的公司，如果以公司名義大肆背負(fù)債務(wù)而又將資金抽出，屆時(shí)無(wú)力償還又宣告法人破產(chǎn)，那么將破壞正常的商業(yè)秩序。因此上述這些行為都是被公司法所禁止的，，尤其是僅有一名自然人投資的公司，在公司法上叫做“一人獨(dú)資公司”，如果濫用法人的地位，將會(huì)承擔(dān)相當(dāng)嚴(yán)重的法律后果。

       股東占款實(shí)際掏空了公司的資金，如果長(zhǎng)期不歸還且無(wú)償占用，將構(gòu)成公司上市的實(shí)際障礙，在極端情況下，這是某種老板跑路的前兆跡象。

       來(lái)源：知乎/沈一冰

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