在現(xiàn)有的法律理論中,一般認為法官在審理案件時是客觀理性的,能夠完全依照法律規(guī)定的程序和步驟進行判決。事實上,這不符合司法心理學的認知,也忽視了個體因素對案件產生的影響。誠然,案件的判決結果是法官經(jīng)過法律推理獲得的,法律推理的起點是通過法律發(fā)現(xiàn)獲得大前提,但大前提的獲得并不是自然而然的,它需要法官一系列的思維活動。本文旨在通過對法律發(fā)現(xiàn)路徑的研究來揭示這一思維過程,揭示法官究竟是如何進行法律發(fā)現(xiàn)的。結合認知心理學的相關知識和司法實踐,可以得出結論,法官進行法律發(fā)現(xiàn)遵循的是“發(fā)現(xiàn)——檢測”路徑,在這其中,直覺思維發(fā)揮了不可忽視的作用。法官進行法律發(fā)現(xiàn)時產生的直覺,可能會導致一定的偏差,但這種偏差并非不可控,通過法官個體的努力和外在機制的完善,可以在很大程度上避免直覺帶來的“恣意”,從而使直覺發(fā)揮積極作用。本文所采用的研究方法主要包括文獻分析方法、比較研究方法、交叉學科的研究方法等。文獻分析方法是學術研究的基礎方法,只有通過對大量相關文獻的閱讀和分析,才能夠準確把握這一問題的研究現(xiàn)狀,為接下來的研究奠定基礎。中西方雖然在文化方面差異較大,但是在某些法律問題上還是能夠形成一定共識,運用比較分析方法可以全面把握法律發(fā)現(xiàn)。法律發(fā)現(xiàn)這一詞語在中國可能歷史并不悠久,但是在西方,從古希臘時期的柏拉圖到當代的波斯納,對法律發(fā)現(xiàn)的研究已經(jīng)有幾千年歷史了。之所以會用到交叉學科的研究方法,是因為研究法律發(fā)現(xiàn)的路徑,僅僅具備法學知識是遠遠不夠的,必須對相關的心理學知識特別是認知心理學有一定的了解,法學與心理學的交叉研究才能夠更好地探析法律發(fā)現(xiàn)的路徑。本文的基本觀點是肯定了直覺思維在法律發(fā)現(xiàn)過程中的作用。法律現(xiàn)實主義的“直覺決定論”與法律形式主義的“規(guī)則決定論”都偏向了某一個極端,故而,應當取其中,既肯定直覺在法律發(fā)現(xiàn)中的作用,又能夠辯證地看待直覺,對直覺可能產生的偏差亦不諱莫如深,而是客觀地進行分析。盡管在事實認定階段和法律適用階段都有可能產生偏差,但是,通過法官個體的努力和制度上的約束,可以將直覺產生的偏差控制在合理范圍內。本文可能的創(chuàng)新之處在于提出了一種規(guī)范化的法律發(fā)現(xiàn)路徑(發(fā)現(xiàn)——檢測路徑),揭示了對法律發(fā)現(xiàn)結果產生影響的主要因素,并對其中可能產生的偏差采取多種手段予以控制。在司法實踐中,法律發(fā)現(xiàn)是尋找法律推理大前提的過程,對于法官而言,這不是一蹴而就的,其中經(jīng)歷了情感和理性的雙重作用�！鞍l(fā)現(xiàn)——檢測”路徑既契合法官真正的思維過程,反過來也能夠為法官尋求最佳裁判提供指引。具體說來,本文共分為六個部分:第一部分為導言。本部分主要闡述了提出問題的過程、研究的價值意義、文獻綜述、研究的方法和主要結構、文章可能的創(chuàng)新及不足之處。學界雖然對法律發(fā)現(xiàn)的研究有一定時間,但是面向實踐的法律發(fā)現(xiàn)研究較少,甚至關于法律發(fā)現(xiàn)的概念也難以形成普遍共識,所以對法律發(fā)現(xiàn)的路徑進行研究是很有必要的,既可以解決部分理論難題,也可以在一定程度上指導司法實踐。通過以上分析,奠定了本文的寫作基礎。第二部分主要指明研究法律發(fā)現(xiàn)路徑的意義及進路。研究法律發(fā)現(xiàn)的路徑,首先要明確從何處著手進行研究,究竟是法律規(guī)則或是法官決定了法律發(fā)現(xiàn)的結果?究竟是充滿邏輯的理性模式還是難以捉摸的直覺模式?通過對這些問題的回答,明確研究的重點。第三部分主要闡述法律發(fā)現(xiàn)路徑中的“發(fā)現(xiàn)”。法律發(fā)現(xiàn)路徑可以規(guī)范化地描述為“發(fā)現(xiàn)——檢測”路徑,本部分主要介紹“發(fā)現(xiàn)”。研究表明,客觀事實發(fā)生后,法官的啟發(fā)性直覺在客觀事實轉化為案件事實的過程中發(fā)揮了重要作用,雖然有證據(jù)和證據(jù)規(guī)則進行約束,但啟發(fā)性直覺還是引導著法官的審判方向。案件事實確認后,法官會依據(jù)經(jīng)驗性直覺形成一個初始結論,即法官內心對案件最真實的看法,這個初始結論指引著法官尋找裁判依據(jù)的方向�！鞍l(fā)現(xiàn)——檢測”路徑雖然與傳統(tǒng)的“三段論模式”相抵觸,但是卻直面了真實的法官思維過程。第四部分聚焦于法律發(fā)現(xiàn)路徑中的“檢測”。法官通過認定案件事實和尋找裁判依據(jù),已經(jīng)完成了初步的“發(fā)現(xiàn)”工作,然而,這可以直接形成判決結論嗎?顯然是不可以的,裁判依據(jù)還需要經(jīng)過一定的檢測。檢測過程主要分為主觀方面和客觀方面:主觀上要求法官經(jīng)過一系列邏輯推理達到內心的自我確信;客觀上要求法官運用以案找法、以法找案等技術手段進行檢驗,只有經(jīng)受住了主客觀的檢驗,法律發(fā)現(xiàn)才算大功告成。第五部分圍繞法律發(fā)現(xiàn)過程中可能產生的偏差及其控制展開。由上述分析可知,直覺在法律發(fā)現(xiàn)過程中發(fā)揮了重要作用,而直覺又是不可捉摸、不可掌控的。即使面對相同的案件,不同的個體也會產生不同甚至截然相反的直覺,因此,直覺給人的感覺是不那么值得信賴。盡管直覺可能會給法律發(fā)現(xiàn)的結果帶來偏差,但是依然有其合理性,通過法官自身的努力和外在機制的約束,可以將直覺可能產生的偏差控制在合理范圍內。第六部分為結語。這一部分對文章的整體脈絡進行總結和梳理,重申“發(fā)現(xiàn)——檢測”路徑中直覺發(fā)揮的重要作用,認為直覺雖然有一定的不可控性,但是通過一些外在的手段可以規(guī)避直覺思維帶來的風險。最后,再次明確研究法律發(fā)現(xiàn)路徑的理論意義和現(xiàn)實意義,相信司法過程中的心理活動會受到越來越多法律人的關注!
【學位單位】：華東政法大學
【學位級別】：碩士
【學位年份】：2019
【中圖分類】：D90
【文章目錄】：摘要
abstract
導言
一、問題的提出
二、研究的價值意義
三、文獻綜述
四、研究的方法
五、論文的主要結構
六、文章的可能創(chuàng)新之處及不足
第一章 司法裁判中的法律發(fā)現(xiàn)路徑
第一節(jié) 法律發(fā)現(xiàn)路徑的界定
一、司法裁判中的法律發(fā)現(xiàn)
二、作為法律發(fā)現(xiàn)的路徑
第二節(jié) 探求法律發(fā)現(xiàn)路徑的必要性
一、破除“發(fā)現(xiàn)”與“證立”之二分的消極影響
二、糾正法律發(fā)現(xiàn)的失范行為
三、奠定有效法律論證的基礎
第三節(jié) 法律發(fā)現(xiàn)路徑的研究進路
一、明確法律發(fā)現(xiàn)的決定因素
二、確立研究的視角和模式
第二章 法律發(fā)現(xiàn)路徑中的“發(fā)現(xiàn)”
第一節(jié) 客觀事實的發(fā)生
第二節(jié) 案件事實的確立
一、感知事實——以認知的雙系統(tǒng)加工模型為線索
二、確認事實
第三節(jié) 法律規(guī)范的搜尋
一、形成初始結論
二、尋找法律規(guī)范
第三章 法律發(fā)現(xiàn)路徑中的“檢測”
第一節(jié) 裁判規(guī)范的形成
一、案件事實和裁判事實的區(qū)分
二、涵攝或是等置?
第二節(jié) 裁判規(guī)范的確定
一、技術方法的運用
二、后果主義思維驗證
三、法官內心的自我確信
第三節(jié) 裁判規(guī)范的修正
一、內部一致和外部合意
二、裁判結果的證成
第四章 法律發(fā)現(xiàn)路徑中可能產生的偏差及其控制
第一節(jié) 法律發(fā)現(xiàn)路徑中可能產生的偏差
一、認定案件事實階段
二、法律適用階段
第二節(jié) 偏差控制
一、法官個體的有益嘗試
二、多重機制的建立和完善
三、司法環(huán)境的外在約束
結語
參考文獻
在讀期間發(fā)表的學術論文與研究成果
后記
【相似文獻】
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本文編號：
2851233
