在現(xiàn)有的法律理論中,一般認(rèn)為法官在審理案件時(shí)是客觀理性的,能夠完全依照法律規(guī)定的程序和步驟進(jìn)行判決。事實(shí)上,這不符合司法心理學(xué)的認(rèn)知,也忽視了個(gè)體因素對(duì)案件產(chǎn)生的影響。誠(chéng)然,案件的判決結(jié)果是法官經(jīng)過法律推理獲得的,法律推理的起點(diǎn)是通過法律發(fā)現(xiàn)獲得大前提,但大前提的獲得并不是自然而然的,它需要法官一系列的思維活動(dòng)。本文旨在通過對(duì)法律發(fā)現(xiàn)路徑的研究來揭示這一思維過程,揭示法官究竟是如何進(jìn)行法律發(fā)現(xiàn)的。結(jié)合認(rèn)知心理學(xué)的相關(guān)知識(shí)和司法實(shí)踐,可以得出結(jié)論,法官進(jìn)行法律發(fā)現(xiàn)遵循的是“發(fā)現(xiàn)——檢測(cè)”路徑,在這其中,直覺思維發(fā)揮了不可忽視的作用。法官進(jìn)行法律發(fā)現(xiàn)時(shí)產(chǎn)生的直覺,可能會(huì)導(dǎo)致一定的偏差,但這種偏差并非不可控,通過法官個(gè)體的努力和外在機(jī)制的完善,可以在很大程度上避免直覺帶來的“恣意”,從而使直覺發(fā)揮積極作用。本文所采用的研究方法主要包括文獻(xiàn)分析方法、比較研究方法、交叉學(xué)科的研究方法等。文獻(xiàn)分析方法是學(xué)術(shù)研究的基礎(chǔ)方法,只有通過對(duì)大量相關(guān)文獻(xiàn)的閱讀和分析,才能夠準(zhǔn)確把握這一問題的研究現(xiàn)狀,為接下來的研究奠定基礎(chǔ)。中西方雖然在文化方面差異較大,但是在某些法律問題上還是能夠形成一定共識(shí),運(yùn)用比較分析方法可以全面把握法律發(fā)現(xiàn)。法律發(fā)現(xiàn)這一詞語在中國(guó)可能歷史并不悠久,但是在西方,從古希臘時(shí)期的柏拉圖到當(dāng)代的波斯納,對(duì)法律發(fā)現(xiàn)的研究已經(jīng)有幾千年歷史了。之所以會(huì)用到交叉學(xué)科的研究方法,是因?yàn)檠芯糠砂l(fā)現(xiàn)的路徑,僅僅具備法學(xué)知識(shí)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的,必須對(duì)相關(guān)的心理學(xué)知識(shí)特別是認(rèn)知心理學(xué)有一定的了解,法學(xué)與心理學(xué)的交叉研究才能夠更好地探析法律發(fā)現(xiàn)的路徑。本文的基本觀點(diǎn)是肯定了直覺思維在法律發(fā)現(xiàn)過程中的作用。法律現(xiàn)實(shí)主義的“直覺決定論”與法律形式主義的“規(guī)則決定論”都偏向了某一個(gè)極端,故而,應(yīng)當(dāng)取其中,既肯定直覺在法律發(fā)現(xiàn)中的作用,又能夠辯證地看待直覺,對(duì)直覺可能產(chǎn)生的偏差亦不諱莫如深,而是客觀地進(jìn)行分析。盡管在事實(shí)認(rèn)定階段和法律適用階段都有可能產(chǎn)生偏差,但是,通過法官個(gè)體的努力和制度上的約束,可以將直覺產(chǎn)生的偏差控制在合理范圍內(nèi)。本文可能的創(chuàng)新之處在于提出了一種規(guī)范化的法律發(fā)現(xiàn)路徑(發(fā)現(xiàn)——檢測(cè)路徑),揭示了對(duì)法律發(fā)現(xiàn)結(jié)果產(chǎn)生影響的主要因素,并對(duì)其中可能產(chǎn)生的偏差采取多種手段予以控制。在司法實(shí)踐中,法律發(fā)現(xiàn)是尋找法律推理大前提的過程,對(duì)于法官而言,這不是一蹴而就的,其中經(jīng)歷了情感和理性的雙重作用�！鞍l(fā)現(xiàn)——檢測(cè)”路徑既契合法官真正的思維過程,反過來也能夠?yàn)榉ü賹で笞罴巡门刑峁┲敢�。具體說來,本文共分為六個(gè)部分:第一部分為導(dǎo)言。本部分主要闡述了提出問題的過程、研究的價(jià)值意義、文獻(xiàn)綜述、研究的方法和主要結(jié)構(gòu)、文章可能的創(chuàng)新及不足之處。學(xué)界雖然對(duì)法律發(fā)現(xiàn)的研究有一定時(shí)間,但是面向?qū)嵺`的法律發(fā)現(xiàn)研究較少,甚至關(guān)于法律發(fā)現(xiàn)的概念也難以形成普遍共識(shí),所以對(duì)法律發(fā)現(xiàn)的路徑進(jìn)行研究是很有必要的,既可以解決部分理論難題,也可以在一定程度上指導(dǎo)司法實(shí)踐。通過以上分析,奠定了本文的寫作基礎(chǔ)。第二部分主要指明研究法律發(fā)現(xiàn)路徑的意義及進(jìn)路。研究法律發(fā)現(xiàn)的路徑,首先要明確從何處著手進(jìn)行研究,究竟是法律規(guī)則或是法官?zèng)Q定了法律發(fā)現(xiàn)的結(jié)果?究竟是充滿邏輯的理性模式還是難以捉摸的直覺模式?通過對(duì)這些問題的回答,明確研究的重點(diǎn)。第三部分主要闡述法律發(fā)現(xiàn)路徑中的“發(fā)現(xiàn)”。法律發(fā)現(xiàn)路徑可以規(guī)范化地描述為“發(fā)現(xiàn)——檢測(cè)”路徑,本部分主要介紹“發(fā)現(xiàn)”。研究表明,客觀事實(shí)發(fā)生后,法官的啟發(fā)性直覺在客觀事實(shí)轉(zhuǎn)化為案件事實(shí)的過程中發(fā)揮了重要作用,雖然有證據(jù)和證據(jù)規(guī)則進(jìn)行約束,但啟發(fā)性直覺還是引導(dǎo)著法官的審判方向。案件事實(shí)確認(rèn)后,法官會(huì)依據(jù)經(jīng)驗(yàn)性直覺形成一個(gè)初始結(jié)論,即法官內(nèi)心對(duì)案件最真實(shí)的看法,這個(gè)初始結(jié)論指引著法官尋找裁判依據(jù)的方向�！鞍l(fā)現(xiàn)——檢測(cè)”路徑雖然與傳統(tǒng)的“三段論模式”相抵觸,但是卻直面了真實(shí)的法官思維過程。第四部分聚焦于法律發(fā)現(xiàn)路徑中的“檢測(cè)”。法官通過認(rèn)定案件事實(shí)和尋找裁判依據(jù),已經(jīng)完成了初步的“發(fā)現(xiàn)”工作,然而,這可以直接形成判決結(jié)論嗎?顯然是不可以的,裁判依據(jù)還需要經(jīng)過一定的檢測(cè)。檢測(cè)過程主要分為主觀方面和客觀方面:主觀上要求法官經(jīng)過一系列邏輯推理達(dá)到內(nèi)心的自我確信;客觀上要求法官運(yùn)用以案找法、以法找案等技術(shù)手段進(jìn)行檢驗(yàn),只有經(jīng)受住了主客觀的檢驗(yàn),法律發(fā)現(xiàn)才算大功告成。第五部分圍繞法律發(fā)現(xiàn)過程中可能產(chǎn)生的偏差及其控制展開。由上述分析可知,直覺在法律發(fā)現(xiàn)過程中發(fā)揮了重要作用,而直覺又是不可捉摸、不可掌控的。即使面對(duì)相同的案件,不同的個(gè)體也會(huì)產(chǎn)生不同甚至截然相反的直覺,因此,直覺給人的感覺是不那么值得信賴。盡管直覺可能會(huì)給法律發(fā)現(xiàn)的結(jié)果帶來偏差,但是依然有其合理性,通過法官自身的努力和外在機(jī)制的約束,可以將直覺可能產(chǎn)生的偏差控制在合理范圍內(nèi)。第六部分為結(jié)語。這一部分對(duì)文章的整體脈絡(luò)進(jìn)行總結(jié)和梳理,重申“發(fā)現(xiàn)——檢測(cè)”路徑中直覺發(fā)揮的重要作用,認(rèn)為直覺雖然有一定的不可控性,但是通過一些外在的手段可以規(guī)避直覺思維帶來的風(fēng)險(xiǎn)。最后,再次明確研究法律發(fā)現(xiàn)路徑的理論意義和現(xiàn)實(shí)意義,相信司法過程中的心理活動(dòng)會(huì)受到越來越多法律人的關(guān)注!
【學(xué)位單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位年份】：2019
【中圖分類】：D90
【文章目錄】：摘要
abstract
導(dǎo)言
一、問題的提出
二、研究的價(jià)值意義
三、文獻(xiàn)綜述
四、研究的方法
五、論文的主要結(jié)構(gòu)
六、文章的可能創(chuàng)新之處及不足
第一章 司法裁判中的法律發(fā)現(xiàn)路徑
第一節(jié) 法律發(fā)現(xiàn)路徑的界定
一、司法裁判中的法律發(fā)現(xiàn)
二、作為法律發(fā)現(xiàn)的路徑
第二節(jié) 探求法律發(fā)現(xiàn)路徑的必要性
一、破除“發(fā)現(xiàn)”與“證立”之二分的消極影響
二、糾正法律發(fā)現(xiàn)的失范行為
三、奠定有效法律論證的基礎(chǔ)
第三節(jié) 法律發(fā)現(xiàn)路徑的研究進(jìn)路
一、明確法律發(fā)現(xiàn)的決定因素
二、確立研究的視角和模式
第二章 法律發(fā)現(xiàn)路徑中的“發(fā)現(xiàn)”
第一節(jié) 客觀事實(shí)的發(fā)生
第二節(jié) 案件事實(shí)的確立
一、感知事實(shí)——以認(rèn)知的雙系統(tǒng)加工模型為線索
二、確認(rèn)事實(shí)
第三節(jié) 法律規(guī)范的搜尋
一、形成初始結(jié)論
二、尋找法律規(guī)范
第三章 法律發(fā)現(xiàn)路徑中的“檢測(cè)”
第一節(jié) 裁判規(guī)范的形成
一、案件事實(shí)和裁判事實(shí)的區(qū)分
二、涵攝或是等置?
第二節(jié) 裁判規(guī)范的確定
一、技術(shù)方法的運(yùn)用
二、后果主義思維驗(yàn)證
三、法官內(nèi)心的自我確信
第三節(jié) 裁判規(guī)范的修正
一、內(nèi)部一致和外部合意
二、裁判結(jié)果的證成
第四章 法律發(fā)現(xiàn)路徑中可能產(chǎn)生的偏差及其控制
第一節(jié) 法律發(fā)現(xiàn)路徑中可能產(chǎn)生的偏差
一、認(rèn)定案件事實(shí)階段
二、法律適用階段
第二節(jié) 偏差控制
一、法官個(gè)體的有益嘗試
二、多重機(jī)制的建立和完善
三、司法環(huán)境的外在約束
結(jié)語
參考文獻(xiàn)
在讀期間發(fā)表的學(xué)術(shù)論文與研究成果
后記
【相似文獻(xiàn)】
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本文編號(hào)：
2851233
